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名詞解釋

精選的名詞解釋 。

  

管理層收購(gòu)  

同義詞MBO（管理層收購(gòu)）一般指管理層收購(gòu)  

管理層收購(gòu)是公司管理層利用高負(fù)債融資買斷本公司的股權(quán),使公司為私人所有,進(jìn)而達(dá)到控制、重組公司的目的，并獲得超常收益的并購(gòu)交易。屬于杠桿收購(gòu)的范疇,但其收購(gòu)主體是管理層。與一般的企業(yè)買賣和資產(chǎn)重組強(qiáng)調(diào)收益權(quán)即買賣價(jià)差和資本運(yùn)營(yíng)的增值不同，除了強(qiáng)調(diào)收益權(quán)之外，還強(qiáng)調(diào)控制權(quán)、共享權(quán)和剩余價(jià)值索償權(quán)。收購(gòu)對(duì)象既可以是企業(yè)整體，也可以是企業(yè)的子公司、分公司甚至一個(gè)部門。  

定義  

牛津大學(xué)出版社出版的《商務(wù)詞典》解釋：管理層收購(gòu)是指公司管理者收購(gòu)公司的行為，通常為公司管理者從風(fēng)險(xiǎn)投資者手中回購(gòu)股權(quán)的行為。  

中國(guó)2002年10月8日中國(guó)證券會(huì)發(fā)布的《上市公司收購(gòu)管理辦法》雖沒有對(duì)管理層收購(gòu)進(jìn)行定義，但是規(guī)定在聘請(qǐng)具有證券從業(yè)資格的獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問就被收購(gòu)公司的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行分析的問題上，如果收購(gòu)人為被收購(gòu)公司的管理層或員工時(shí)，被收購(gòu)公司的獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)為公司聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問等專業(yè)機(jī)構(gòu)，分析被收購(gòu)公司的財(cái)務(wù)狀況，就收購(gòu)要約條件是否公平合理、收購(gòu)可能對(duì)公司產(chǎn)生的影響等事宜提出專業(yè)意見，并予以公告。這一規(guī)定表明了《上市公司收購(gòu)管理辦法》認(rèn)可了管理層收購(gòu)的存在，但是并沒有就管理層收購(gòu)所涉及的法律問題進(jìn)行具體的規(guī)定。  

由于管理層收購(gòu)在激勵(lì)內(nèi)部人員積極性、降低代理成本、改善企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況等方面起到了積極的作用，因而它成為20世紀(jì)70-80年代流行于歐美國(guó)家的一種企業(yè)收購(gòu)方式。國(guó)際上對(duì)管理層收購(gòu)目標(biāo)公司設(shè)立的條件是：企業(yè)具有比較強(qiáng)且穩(wěn)定的現(xiàn)金流生產(chǎn)能力，企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理層在企業(yè)管理崗位上工作年限較長(zhǎng)、經(jīng)驗(yàn)豐富，企業(yè)債務(wù)比較低，企業(yè)具有較大的成本下降、提高經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)的潛力空間和能力。  

目的  

長(zhǎng)期以來，中國(guó)的一些國(guó)有企業(yè)缺乏效率的問題，經(jīng)營(yíng)者的長(zhǎng)期激勵(lì)和選擇的問題均未從根本上得到解決。隨著國(guó)企改革的深入，人們?cè)絹碓角宄卣J(rèn)識(shí)到，必須對(duì)國(guó)有經(jīng)濟(jì)進(jìn)行戰(zhàn)略性重組，實(shí)現(xiàn)國(guó)有資本從一般性競(jìng)爭(zhēng)部門向戰(zhàn)略部門集中。另一方面，在改革開放初期成立的一些所謂“民營(yíng)集體企業(yè)”，一直沒有出資者主體，企業(yè)的發(fā)展壯大主要靠銀行貸款和企業(yè)的自身積累，由于產(chǎn)權(quán)不清造成企業(yè)發(fā)展滯緩的問題亟待解決，這就為國(guó)內(nèi)MBO提供了可能。從目前來看，國(guó)內(nèi)進(jìn)行管理層收購(gòu)的作用具體表現(xiàn)在四個(gè)方面：一是解決國(guó)有企業(yè)“所有者缺位”問題，促進(jìn)國(guó)企產(chǎn)權(quán)體制改革；二是解決民營(yíng)企業(yè)帶“紅帽子”的歷史遺留問題，實(shí)現(xiàn)企業(yè)向真正的所有者“回歸”，恢復(fù)民營(yíng)企業(yè)的產(chǎn)權(quán)真實(shí)面目，從而為民營(yíng)企業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展掃除產(chǎn)權(quán)障礙；三是幫助國(guó)有資本從非競(jìng)爭(zhēng)性行業(yè)中逐步退出；四是激勵(lì)和約束企業(yè)經(jīng)營(yíng)者的管理，減少代理成本。因此加強(qiáng)中國(guó)管理層收購(gòu)題研究，具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。  

一般程序  

策劃  

MBO可行性分析  

其重點(diǎn)內(nèi)容包括以幾個(gè)方面：(1)檢查和確認(rèn)目標(biāo)企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)、現(xiàn)在以及可以預(yù)見的未來若干年財(cái)務(wù)和現(xiàn)金流情況;(2)對(duì)供應(yīng)商、客戶和分銷商的穩(wěn)定性進(jìn)行評(píng)估，對(duì)目標(biāo)公司現(xiàn)存經(jīng)營(yíng)管理和制度上的問題及改進(jìn)潛力進(jìn)行研究;(3)收購(gòu)存在的法律障礙和解決途徑，收購(gòu)有關(guān)的稅收入事項(xiàng)及安排;(4)員工及養(yǎng)老金問題、公司股東權(quán)益的增長(zhǎng)和管理層的利益回報(bào)等。  

組建管理團(tuán)隊(duì)  

以目標(biāo)公司現(xiàn)有的管理人員為基礎(chǔ)，由各職能部門的高級(jí)管理人員和職員組成收購(gòu)管理團(tuán)隊(duì)。組建管理團(tuán)隊(duì)時(shí)，應(yīng)從優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)的角度考慮，引進(jìn)必要的外部專家和經(jīng)營(yíng)管理人員，同時(shí)剔除掉內(nèi)部那些缺乏敬業(yè)精神和團(tuán)隊(duì)協(xié)作的原管理人員或高級(jí)職員。通常情況下，管理團(tuán)隊(duì)以自有積蓄或自辭行資金提供10%的收購(gòu)資金，作為新公司的權(quán)益基礎(chǔ)。  

設(shè)計(jì)管理人員激勵(lì)體系  

管理人員激勵(lì)體系的核心思想是通過股權(quán)認(rèn)購(gòu)、股票期權(quán)或權(quán)證等形式向管理人員提供基于股票價(jià)格的激勵(lì)報(bào)酬，使管理人員成為公司的所有者和經(jīng)營(yíng)者，其收入及權(quán)益與公司盈虧直接掛鉤，能夠得到基于利潤(rùn)等經(jīng)營(yíng)目標(biāo)的股東報(bào)酬，從而充分發(fā)揮其管理才能和敬業(yè)精神。  

設(shè)立收購(gòu)主體——?dú)す?nbsp; 

由管理團(tuán)隊(duì)作為發(fā)起人注冊(cè)成立一家殼公司或稱為“紙上公司”，作為擬收購(gòu)目標(biāo)公司的主體。殼公司的資本結(jié)構(gòu)就是過流性貸款加自有資金。設(shè)立新公司的原因是因?yàn)楣芾韺幼鳛橐蝗鹤匀蝗艘獙?shí)現(xiàn)對(duì)目標(biāo)企業(yè)資產(chǎn)的收購(gòu)，必須借助于法人形式才能實(shí)現(xiàn)。  

因此，在這種情況下，管理層在組建管理團(tuán)隊(duì)后，首先要在目標(biāo)公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)上設(shè)計(jì)公司框架，制定公司章程，確定公司股份認(rèn)購(gòu)原則，發(fā)起設(shè)立有限責(zé)任公司，在新設(shè)立的公司中，管理團(tuán)隊(duì)人員經(jīng)過選舉確定董事長(zhǎng)、總經(jīng)理和董事會(huì)成員以及各個(gè)層面的高級(jí)管理人員。  

選聘中介機(jī)構(gòu)  

管理團(tuán)隊(duì)?wèi)?yīng)根據(jù)收購(gòu)目標(biāo)公司的規(guī)模、特點(diǎn)以及收購(gòu)工作的復(fù)雜程度，選聘專業(yè)中介機(jī)構(gòu)，如投資銀行、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所和評(píng)估事務(wù)所指導(dǎo)業(yè)務(wù)操作，提高并購(gòu)成功率。  

收購(gòu)融資安排  

在MBO操作過程中，管理層只付出收購(gòu)價(jià)格中很小一部分，其他資金債務(wù)融資籌措。其中所需資金的大部分(50%-60%)通過以公司資產(chǎn)為抵押向銀行申請(qǐng)抵押收購(gòu)貸款。該項(xiàng)款可以由數(shù)家商業(yè)銀行組成辛迪加來提供。  

這部分資金也可以由保險(xiǎn)公司或?qū)ｉT進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)資本投資或杠桿收購(gòu)(是指收購(gòu)者用自己很少的本錢為基礎(chǔ),然后從投資銀行或其他金融機(jī)構(gòu)籌集、借貸大量、足夠的資金進(jìn)行收購(gòu)活動(dòng)，收購(gòu)后公司的收入剛好支付因收購(gòu)而產(chǎn)生的高比例負(fù)債，這樣能達(dá)到以很少的資金賺取高額利潤(rùn)的目的。也稱為高負(fù)債的收購(gòu))的有限責(zé)任公司來提供。其他資金以各級(jí)別的次等債券形式，通過私募(針對(duì)養(yǎng)老基金、保險(xiǎn)公司、風(fēng)險(xiǎn)資本投資企業(yè)等)或公開發(fā)行高收益率債券來籌措。  

執(zhí)行  

評(píng)估和收購(gòu)定價(jià)  

目標(biāo)公司價(jià)值的確定不外乎兩個(gè)依據(jù)：一是根據(jù)目標(biāo)公司的盈利水平評(píng)價(jià)，二是按照目標(biāo)公司的賬面資產(chǎn)價(jià)值評(píng)價(jià)，目標(biāo)公司的估價(jià)可以委托專業(yè)評(píng)估機(jī)構(gòu)完成。管理團(tuán)隊(duì)根據(jù)其對(duì)目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)情況和發(fā)展?jié)摿Φ某浞至私?，確定能夠接受且合理的總購(gòu)買價(jià)格。管理團(tuán)隊(duì)在確定收購(gòu)價(jià)格時(shí)，要充分考慮以下因素：(1)建立在公司資產(chǎn)評(píng)估基礎(chǔ)上的各價(jià)值因素：固定資產(chǎn)、流動(dòng)資產(chǎn)的價(jià)值;土地使用價(jià)值;企業(yè)無形資產(chǎn)價(jià)值;企業(yè)改造后的預(yù)期價(jià)值;被轉(zhuǎn)讓的債權(quán)、債務(wù);離退休職工的退休養(yǎng)老、醫(yī)療保險(xiǎn)和富余人員安置費(fèi)用等。(2)外部買主的激烈競(jìng)爭(zhēng)。把握和利用與原公司決策者的感情因素和公司內(nèi)幕消息，爭(zhēng)取競(jìng)爭(zhēng)條件下的最可能爭(zhēng)取的價(jià)格優(yōu)惠。  

收購(gòu)談判，簽訂合同  

這一步是MBO的核心和關(guān)鍵步驟。在這一階段，管理團(tuán)隊(duì)就收購(gòu)條件和價(jià)格等條款同目標(biāo)公司董事會(huì)進(jìn)行談判。收購(gòu)條款一經(jīng)確定，MBO便進(jìn)入實(shí)質(zhì)性階段，管理層與目標(biāo)公司正式簽訂收購(gòu)協(xié)議書。收購(gòu)協(xié)議書應(yīng)明確雙方享有的權(quán)利和義務(wù)，其主要內(nèi)容如下：  

(1)收購(gòu)雙方的名稱、住所、法定代表人，企業(yè)收購(gòu)的性質(zhì)和法律形式，收購(gòu)?fù)瓿珊螅皇召?gòu)企業(yè)的法律地位和產(chǎn)權(quán)歸屬;  

(2)收購(gòu)的價(jià)格和折算標(biāo)準(zhǔn)，收購(gòu)涉及的所有資本、債務(wù)的總金額，收購(gòu)方支付收購(gòu)資金來源、性質(zhì)、方式和支付期限;  

(3)被收購(gòu)目標(biāo)公司的債權(quán)、債務(wù)及各類合同的處理方式以及被收購(gòu)目標(biāo)公司的人員安置及福利待遇等。  

收購(gòu)合同的履行  

收購(gòu)集團(tuán)按照收購(gòu)目標(biāo)或合同約定完成收購(gòu)目標(biāo)公司的所有資產(chǎn)或購(gòu)買目標(biāo)公司所有發(fā)行在外的股票，使其轉(zhuǎn)為非上市公司。收購(gòu)?fù)瓿?，根?jù)收購(gòu)具體情況辦理下列手續(xù)和事項(xiàng)：  

(1)審批和公正。協(xié)議簽訂后，經(jīng)雙方法定代表人簽字，報(bào)請(qǐng)有關(guān)部門審批，然后根據(jù)需要和雙方意愿申請(qǐng)法律公證，使收購(gòu)協(xié)議具有法律約束力，成為以后解決相關(guān)糾紛的依據(jù)。  

(2)辦理變更手續(xù)。收購(gòu)?fù)瓿梢院?，意味著被收?gòu)方的法人資格發(fā)生了變化。協(xié)議書生效后，收購(gòu)雙方要向公司等有關(guān)部門辦理企業(yè)登記、企業(yè)注銷、房產(chǎn)變更及土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，以保證收購(gòu)方的利益和權(quán)利。  

(3)產(chǎn)權(quán)交接。收購(gòu)雙方的資產(chǎn)交接，須在律師現(xiàn)場(chǎng)見證、銀行和中介機(jī)構(gòu)等有關(guān)部門的監(jiān)督下，按照協(xié)議辦理移交手續(xù)，經(jīng)過驗(yàn)收、造冊(cè)，雙方簽證后，會(huì)計(jì)據(jù)此入賬。收購(gòu)目標(biāo)公司的債權(quán)、債務(wù)，按協(xié)議進(jìn)行清理，并據(jù)此調(diào)整賬戶，辦理更換合同、債據(jù)等手續(xù)。  

發(fā)布收購(gòu)公告  

這是收購(gòu)過程的最后一道程序。把收購(gòu)的事實(shí)公諸于社會(huì)，可以在公開報(bào)刊上刊登，也可由有關(guān)構(gòu)發(fā)布，使社會(huì)各方面知道收購(gòu)事實(shí)，并開始調(diào)整與之相關(guān)的業(yè)務(wù)。[2]  

收購(gòu)特點(diǎn)  

1、MBO的主要投資者是目標(biāo)公司的經(jīng)理和管理人員，他們往往對(duì)該公司非常了解，并有很強(qiáng)的經(jīng)營(yíng)管理能力。通過MBO，他們的身份由單一的經(jīng)營(yíng)者角色變?yōu)樗姓吲c經(jīng)營(yíng)者合一的雙重身份。  

2、MBO主要通過借貸融資來完成的，因此，MBO的財(cái)務(wù)由優(yōu)先債（先償債務(wù)）、次級(jí)債（后償債務(wù)）與股權(quán)三者構(gòu)成。目標(biāo)公司存在潛在的管理效率提升空間。管理層是公司全方位信息的擁有者，公司只有在具有良好的經(jīng)濟(jì)效益和經(jīng)營(yíng)潛力的情況下，才會(huì)成為管理層的收購(gòu)目標(biāo)。  

3、通常發(fā)生在擁有穩(wěn)定的現(xiàn)金流量的成熟行業(yè)。MBO屬于杠桿收購(gòu)，管理層必須首先進(jìn)行債務(wù)融資，然后再用被收購(gòu)企業(yè)的現(xiàn)金流量來償還債務(wù)。成熟企業(yè)一般現(xiàn)金流量比較穩(wěn)定，有利于收購(gòu)順利實(shí)施。  

管理層收購(gòu)  

管理層收購(gòu)  

收購(gòu)方式  

收購(gòu)資產(chǎn)  

收購(gòu)資產(chǎn)指管理層收購(gòu)目標(biāo)公司大部分或全部的資產(chǎn)。實(shí)現(xiàn)對(duì)目標(biāo)公司的所有權(quán)和業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)控制權(quán)。收購(gòu)資產(chǎn)的操作方式適用于收購(gòu)對(duì)象為上市公司、大集團(tuán)分離出來的子公司或分支機(jī)構(gòu)、公營(yíng)部門或公司。如果收購(gòu)的是上市公司或集團(tuán)子公司、分支機(jī)構(gòu)，則目標(biāo)公司的管理團(tuán)隊(duì)直接向目標(biāo)公司發(fā)出收購(gòu)要約，在雙方共同接受的價(jià)格和支付條件下一次性實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)收購(gòu)，如果收購(gòu)的是公營(yíng)部門或公司，則有兩種方式：  

⑴目標(biāo)公司的管理團(tuán)隊(duì)直接收購(gòu)公營(yíng)部門或公司的整體或全部資產(chǎn)，一次性完成私有化改選；  

⑵先將公營(yíng)部門或公司分解為多個(gè)部分，原來對(duì)應(yīng)職能部門的高級(jí)官員組成管理團(tuán)隊(duì)分別實(shí)施收購(gòu)，收購(gòu)?fù)瓿珊?，原公營(yíng)部門或公司變成多個(gè)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的私營(yíng)企業(yè)。  

管理層收購(gòu)  

管理層收購(gòu)  

收購(gòu)股票  

收購(gòu)股票是指管理層從目標(biāo)公司的股東那里直接購(gòu)買控股權(quán)益或全部股票。如果目標(biāo)公司有為數(shù)不多的股東或其本身就是一個(gè)子公司，購(gòu)買目標(biāo)公司股票的談判過程就比較簡(jiǎn)單，直接與目標(biāo)公司的大股東進(jìn)行并購(gòu)談判，商議買賣條件即可。如果目標(biāo)公司是個(gè)公開發(fā)行股票的公司，收購(gòu)程序就相當(dāng)復(fù)雜。其操作方式為目標(biāo)公司的管理團(tuán)隊(duì)通過大理的債務(wù)融資收購(gòu)該目標(biāo)公司所有的發(fā)行股票。通過二級(jí)市場(chǎng)出資購(gòu)買目標(biāo)公司股票是一種簡(jiǎn)便易行的方法，但因?yàn)槭艿接嘘P(guān)證券法規(guī)信息披露原則的制約，如購(gòu)進(jìn)目標(biāo)公司股份達(dá)到一定比例，或達(dá)到該比例后持股情況再有相當(dāng)變化都需履行相應(yīng)的報(bào)告及公告義務(wù)，在持有目標(biāo)公司股份達(dá)到相當(dāng)比例時(shí)，更要向目標(biāo)公司股東發(fā)出公開收購(gòu)要約，所有這些要求都易被人利用哄抬股價(jià)，而使并購(gòu)成本激增。  

綜合證券收購(gòu)  

是指收購(gòu)主體對(duì)目標(biāo)提出收購(gòu)要約時(shí)，其出價(jià)有現(xiàn)金、股票、公司債券、認(rèn)股權(quán)證、可轉(zhuǎn)換債券等多種形式的組合。這是從管理層在進(jìn)行收購(gòu)時(shí)的出資方式來分類的，綜合起來看，管理層若在收購(gòu)目標(biāo)公司時(shí)能夠采用綜合證券收購(gòu)。即可以避免支付更多的現(xiàn)金，造成新組建公司的財(cái)務(wù)狀況惡化，又可以防止控股權(quán)的轉(zhuǎn)移。因此，綜合證券收購(gòu)在各種收購(gòu)方式中的比例近年來呈現(xiàn)逐年上升的趨勢(shì)。  

收購(gòu)公司還可以發(fā)行無表決權(quán)的優(yōu)先股來支付價(jià)款，優(yōu)先股雖在股利方面享有優(yōu)先權(quán)，但不會(huì)影響原股東對(duì)公司的控制權(quán)，這是這種支付方式的一個(gè)突出特點(diǎn)。  

法律問題  

銀行資金  

《證券法》修汀后將禁止銀行資金違規(guī)流人股市改為依法拓寬資金人市渠道，禁止資金違規(guī)流入股市，但管理層收購(gòu)仍然無法利用銀行資金來融資。1996年中國(guó)人民銀行頒布的《貸款通則》第20條規(guī)定：“借款人不得用貸款從事股本權(quán)益性投資”，并在第7l條規(guī)定了相應(yīng)的法律責(zé)任，即借款人用貸款進(jìn)行股本權(quán)益性投資的由貸款人對(duì)其部分或全部貸款加收利息，情況特別嚴(yán)重的，由貸款人停止支付借款人尚未使用的貸款，并提前收回部分或全部貸款?！渡虡I(yè)銀行法》第43條規(guī)定：商業(yè)銀行在中華人民共和國(guó)境內(nèi)不得從事信托投資和證券經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，不得向非自用不動(dòng)產(chǎn)或者非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資，但國(guó)家另有規(guī)定的除外。銀行資金不能流入股市的強(qiáng)制性規(guī)定使得銀行資金與管理層收購(gòu)之間斷流，目前銀行類金融機(jī)構(gòu)為管理層收購(gòu)提供貸款有違規(guī)之嫌。  

債券融資  

中國(guó)《證券法》第16條規(guī)定，公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：⑴股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元。有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元；⑵累計(jì)債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40%；⑶最近三年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券一年的利息；⑷籌集的資金投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策；⑸債券的利率不超過國(guó)務(wù)院限定的利率水平；⑹國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。公開發(fā)行公司債券籌集的資金必須用于核準(zhǔn)的用途，不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出。上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，除應(yīng)當(dāng)符合第一款規(guī)定的條件外，還應(yīng)當(dāng)符合本法關(guān)于公開發(fā)行股票的條件，并報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。這些限制條件每一項(xiàng)都成為管理層利用債券進(jìn)行融資的障礙。因此，目前在中國(guó)已經(jīng)完成的管理層收購(gòu)中還沒有出現(xiàn)過采用發(fā)行公司債券進(jìn)行融資的案例。  

信托融資  

《信托法》和《信托投資公司管理辦法》的出臺(tái)．讓國(guó)內(nèi)投資銀行和欲進(jìn)行管理層收購(gòu)的管理層十分振奮。但過去的時(shí)期里，人們逐步意識(shí)到信托這個(gè)“金融百寶箱”在其他機(jī)制、資源仍然匱乏的背景下仍處于單薄的境地，主要表現(xiàn)在信托計(jì)劃發(fā)行風(fēng)險(xiǎn)大、融資成本高、存在信托公司表內(nèi)資產(chǎn)（自有資產(chǎn)）和表外資產(chǎn)（信托財(cái)產(chǎn)）混同風(fēng)險(xiǎn)及信托公司與收益人進(jìn)行交易的法律風(fēng)險(xiǎn)等。因此，2005年4月14日正式發(fā)布的《企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定》中規(guī)定，管理層不得采取信托或委托等方式間接受讓企業(yè)困有產(chǎn)權(quán)。  

私募基金  

目前中國(guó)很多的管理層收購(gòu)之所以不愿意透露資金的來源，是因?yàn)樗麄儗?shí)際上采用了私募基金進(jìn)行融資。所謂的私募基金又稱向特定對(duì)象募集的基金，即通過非公開方式向少數(shù)機(jī)構(gòu)投資者和富有的個(gè)人投資者募集資金而設(shè)立的基金?！蹲C券投資基金法》對(duì)私募基金并沒有從法律上加以規(guī)范，目前私募基金尚處于若明若暗的狀態(tài)。  

概念區(qū)別  

近年來，上市公司收購(gòu)、公司兼并、管理層收購(gòu)等詞語頻頻出現(xiàn)于報(bào)紙期刊中，而且往往將他們相提并論。然而，從法律的角度看，這些概念無論是行為的主體、資金來源、行為的目的都各有不同的外延和內(nèi)涵，需要明確區(qū)分。  

管理層收購(gòu)  

管理層收購(gòu)  

上市公司收購(gòu)  

中國(guó)《證券法》雖然專設(shè)第四章“上市公司收購(gòu)”，但并沒有就“上市公司收購(gòu)”作明確的定義，僅規(guī)定“上市公司收購(gòu)可以采取要約收購(gòu)和協(xié)議收購(gòu)的形式”。  

在《上市公司收購(gòu)管理辦法》中，“上市公司收購(gòu)，是指收購(gòu)人通過在證券交易所的股份收購(gòu)活動(dòng)持有一個(gè)上市公司的股份達(dá)到一定比例，通過證券交易所股份收購(gòu)活動(dòng)以外的其他合法途徑控制一個(gè)上市公司的股份達(dá)到一定程度，導(dǎo)致其獲得或者可能獲得對(duì)該公司的實(shí)際控制權(quán)的行為。  

中國(guó)法學(xué)界對(duì)上市公司收購(gòu)概念的理解一直以來沒有取得一致，歸納起來有以下幾種理解：  

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，投資者的持股比例在達(dá)到《證券法》規(guī)定的舉牌公告界限即為“上市公司收購(gòu)”。  

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，只有達(dá)到法定強(qiáng)制要約收購(gòu)界限并發(fā)出強(qiáng)制收購(gòu)要約以后的股票買賣行為，才被定為上市公司收購(gòu)。  

第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，區(qū)分上市公司收購(gòu)與一般的股票買賣行為，并不是投資者持股數(shù)量的多少，而是要考慮投資者的持股目的。如果其持股目的是為了取得對(duì)該公司的控制權(quán)，則不論其持股多少都是上市公司收購(gòu)。  

第四種觀點(diǎn)認(rèn)為，上市公司收購(gòu)是指以上市公司為目標(biāo)公司而進(jìn)行的公司收購(gòu)，即通過購(gòu)買一個(gè)上市的股份來獲得該上市公司的控制權(quán)的行為。  

第五種觀點(diǎn)認(rèn)為，上市公司收購(gòu)是指自然人或法人基于獲得或強(qiáng)化對(duì)某一上市公司控制支配權(quán)的目的，購(gòu)買該公司一定數(shù)量有表決權(quán)證券的法律行為。  

第一種觀點(diǎn)實(shí)際上是對(duì)上市公司信息披露制度的誤解，實(shí)踐中持有某上市公司超過舉牌界限的股票并不一定就是上市公司收購(gòu)，我們不能排除有的投資者認(rèn)為某種股票值得投資而在證券市場(chǎng)上買入大比例該種股票，以獲得可觀的投資收入。第二種觀點(diǎn)實(shí)際上認(rèn)為只有強(qiáng)制要約收購(gòu)才是上市公司收購(gòu)，這種觀點(diǎn)就太狹窄了。本文認(rèn)為第三、四、五種觀點(diǎn)比較符合上市公司收購(gòu)的本意，既上市公司收購(gòu)主要是從目的上考慮的。  

公司兼并  

公司兼并一詞源于Merger一詞，在英美國(guó)家Merger一詞有兩種含義：  

管理層收購(gòu)  

管理層收購(gòu)  

1、《大不列顛百科全書》的解釋，“指兩家或更多的獨(dú)立企業(yè)、公司合并組成一家企業(yè)，通常由一家占優(yōu)勢(shì)的公司吸收另一家或更多的公司。  

公司兼并的方法：⑴可用現(xiàn)金或證券購(gòu)買其他公司的資產(chǎn)；⑵購(gòu)買其他公司的股份或股票；⑶對(duì)其他公司股東發(fā)行新股票以換取其持有的股權(quán)，從而取得其他公司的資產(chǎn)和負(fù)債?！斑@是對(duì)Merger最廣義的解釋。  

2、《布萊克法律大詞典》的解釋，“一個(gè)事物或權(quán)利被另一個(gè)事物或權(quán)利混合或吸收，一般說來，其中一方?jīng)]有另一方尊貴或重要，不重要的一方將不再存在。在公司法中，它是指一個(gè)公司被另一個(gè)公司吸收，后者繼續(xù)保持它的名稱和地位，以及所獲得的前者的責(zé)任、財(cái)產(chǎn)和義務(wù)、特權(quán)、權(quán)利等。而被吸收的公司則不再以一個(gè)獨(dú)立的商業(yè)實(shí)體而存在?！边@是對(duì)Merger一詞的狹義解釋，相當(dāng)于中國(guó)公司法中規(guī)定的吸收合并，即一個(gè)公司吸收其他的公司，被吸收的公司解散。  

3、在中國(guó)，“企業(yè)兼并”一詞作為法律術(shù)語，首先出現(xiàn)于1989年2月19日國(guó)家體改委、國(guó)家計(jì)委、財(cái)政部、國(guó)家國(guó)有資產(chǎn)管理局共同頒布的《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》，該辦法第一條：“本辦法稱企業(yè)兼并，是指一個(gè)企業(yè)購(gòu)買其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其他企業(yè)失去法人資格或改變法人實(shí)體的一種行為，不通過購(gòu)買辦法實(shí)行的企業(yè)之間的合并，不屬于本辦法范圍?！?nbsp; 

杠桿收購(gòu)  

杠桿收購(gòu)是一種利用高負(fù)債融資，購(gòu)買目標(biāo)公司的股份，以達(dá)到控制、重組該目標(biāo)公司的目的，并從中獲得超過正常收益回報(bào)的有效金融工具。  

通常組織杠桿收購(gòu)的投資者有以下幾類：  

專業(yè)并購(gòu)公司以及專門從事并購(gòu)業(yè)務(wù)的投資基金公司。  

對(duì)并購(gòu)業(yè)務(wù)有興趣的機(jī)構(gòu)投資者。  

由私人控制的非上市公司或個(gè)人。  

⑷能通過借債融資收購(gòu)的目標(biāo)公司內(nèi)部管理人員。它是60年代在美國(guó)出現(xiàn)的一種新型收購(gòu)形式，80年代發(fā)展到頂峰，它的出現(xiàn)改變了美國(guó)公司收購(gòu)的原有特征，使蛇吞象成為可能。  

資金來源  

在對(duì)收購(gòu)資金來源的審核中，收購(gòu)資金來源于融資安排的關(guān)注點(diǎn)包括：收購(gòu)人是否提供借貸協(xié)議，是否就上市公司股份的取得、處分、質(zhì)押及表決權(quán)的行使等與借款人或其他第三方存在特殊安排，是否披露該安排的具體內(nèi)容；結(jié)合收購(gòu)人過往的財(cái)務(wù)資料及業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、收入、現(xiàn)金流的最新情況，關(guān)注收購(gòu)人是否具備償還能力以及償還借款的資金來源，收購(gòu)人是否具備收購(gòu)實(shí)力，相關(guān)借貸協(xié)議是否真實(shí)、合法。  

對(duì)于管理層收購(gòu)中收購(gòu)資金來源的關(guān)注點(diǎn)有：關(guān)注上市公司的分紅政策與高管人員的薪酬待遇；上市公司及其關(guān)聯(lián)方在過去兩年內(nèi)是否與管理層及其近親屬以及其所任職的企業(yè)存在資金、業(yè)務(wù)往來，是否存在資金占用、擔(dān)保行為及其他上市公司向管理層利益輸送行為等。  

對(duì)自然人或者自然人控制的殼公司進(jìn)行收購(gòu)的收購(gòu)資金來源關(guān)注點(diǎn)包括：上市公司及其關(guān)聯(lián)方在過去兩年內(nèi)是否與收購(gòu)人及其近親屬以及其關(guān)聯(lián)方存在資金、業(yè)務(wù)往來，是否存在資金占用、擔(dān)保行為及其他上市公司向收購(gòu)人利益輸送行為；收購(gòu)人是否具備收購(gòu)實(shí)力；收購(gòu)人的真實(shí)身份是否充分披露，是否具備持續(xù)的誠(chéng)信記錄，是否存在代他人收購(gòu)的情形。[3]  

總結(jié)  

通過以上分析可以看出，從行為目的分析：上市公司收購(gòu)和公司兼并的目的主要是為了掌握目標(biāo)公司的控制權(quán)，而管理層收購(gòu)則主要是為了產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)的重組或提高效率；從行為的主體看，上市公司收購(gòu)和公司兼并可以是任何人，而管理層收購(gòu)僅限于該公司的管理層；從行為的方式看，上市公司收購(gòu)必須通過證券市場(chǎng)，公司兼并和管理層收購(gòu)一般通過協(xié)商的方式進(jìn)行；從資金的來源看，上市公司收購(gòu)和公司兼并必須是行為人的自有資金，而管理層收購(gòu)則是靠杠桿融資。

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