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名詞解釋

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違約風(fēng)險  

違約風(fēng)險又稱信用風(fēng)險，是指證券發(fā)行人在證券到期時無法還本付息而使投資者遭受損失的風(fēng)險，它通常針對債券而言。  

定義  

違約風(fēng)險固定收益證券的本金或利息不能被足額支付的可能性。  

違約風(fēng)險，是指部分或全部初始投資不能收回的不確定性。  

違約風(fēng)險越高，投資者則要求發(fā)行人為高風(fēng)險支付更多利率。  

違約事件  

什么是違約事件  

違約事件是指出現(xiàn)違約情況時，銀行有權(quán)宣布貸款立即償還，并終止按照貸款協(xié)議的繼續(xù)貸款承諾。  

分類  

概括地說，違約事件有二類：一是實(shí)際違約事件，就是對合同本身約定的不履行，如借款人到期不償還貸款本金及利息等；二是預(yù)期違約事件，又稱先兆性的違約事件，即借款人不履行合同的義務(wù)只是個時間問題，未來的某個時期肯定是要違約的，如借款人失去償付能力。  

實(shí)際違約是指在合同約定的履行期到來時或者在被允許推遲履行的合理期限內(nèi)，當(dāng)事人沒有履行或者沒有完全履行合同。相應(yīng)地，國際銀團(tuán)貸款協(xié)議中的實(shí)際違約事件是指借貸雙方所約定的，借款人在合同履行期限到來時不履行或不完全履行義務(wù)的違約事態(tài)。與其他獨(dú)家的國際商業(yè)銀行貸款協(xié)議一樣，國際銀團(tuán)貸款中常見的實(shí)際違約事件大致如下。  

(一)不還款  

按期歸還貸款本息是借款人最基本的義務(wù)，也是貸款銀團(tuán)最為關(guān)心的核心問題，不還款無疑構(gòu)成最嚴(yán)重的實(shí)際違約事件，因?yàn)檫`約事件條款中的其他規(guī)定無非是防止出現(xiàn)某些事件可能導(dǎo)致借款人將來不還款而已。  

(二)違反陳述與保證．  

借款人對有關(guān)事實(shí)所作的陳述以及對陳述的真實(shí)性所承擔(dān)的保證，構(gòu)成了國際銀團(tuán)貸款協(xié)議賴以訂立、生效和履行的法律基礎(chǔ)。如果借款人的陳述與保證中摻雜虛假事實(shí)，勢必增加貸款銀團(tuán)收回本息的風(fēng)險，因而協(xié)議一般均規(guī)定，借款人違反陳述與保證構(gòu)成重要的違約事項(xiàng)。不過，時刻要求借款人的陳述與保證保持絕對的真實(shí)性未免過于苛刻，貸款銀團(tuán)應(yīng)適當(dāng)妥協(xié)，爭取“雙贏”的安排。關(guān)于借款人所作的陳述與保證失實(shí)情形，應(yīng)該是“嚴(yán)重的”或“重大的”時才構(gòu)成實(shí)際違約，在借貸雙方談判中敲定，比較符合情理。此外，貸款銀團(tuán)有時從便于拓展業(yè)務(wù)、減少“訟累”的角度出發(fā)，對某些可以補(bǔ)救的情形，愿意給予借款人適當(dāng)?shù)膶捪奁?；對于不具有可補(bǔ)救性的事件，則沒有寬限期。  

(三)違反約定事項(xiàng)  

約定事項(xiàng)是對國際銀團(tuán)貸款協(xié)議期間尚未發(fā)生的事態(tài)所作的承諾，借款人違反約定事項(xiàng)將對貸款銀團(tuán)的權(quán)益造成消極的影響，構(gòu)成實(shí)際的違約事件。違反約定事項(xiàng)的情形一般區(qū)別對待：對于貸款銀團(tuán)認(rèn)為的那些最具有關(guān)鍵性且無法補(bǔ)救的約定事項(xiàng)，任何違背均屬于自動違約事件范疇，貸款銀團(tuán)立即有權(quán)宣布構(gòu)成實(shí)際違約并采取相應(yīng)措施；對于不屬于上述情況的違反約定事項(xiàng)，貸款銀團(tuán)通知借款人，有時給予其適當(dāng)?shù)膶捪奁?，之后若借款人還未采取任何糾正措施時才構(gòu)成違約事件。寬限期10—60天不等，多數(shù)為30天，當(dāng)然，能夠享有違約寬限期的僅限于能夠補(bǔ)救的事件。  

(四)借款人沒有向借款人提交年度報告  

國際銀團(tuán)貸款協(xié)議中有關(guān)條款一般規(guī)定，借款人應(yīng)向貸款銀團(tuán)或其代理行提交年度財務(wù)報告與報表，以便貸款銀團(tuán)掌握借款人的財務(wù)與資信狀況。如果借款人沒有按期提交年度財務(wù)報告與報表給貸款銀團(tuán)或其代理行，有可能是有關(guān)人員忘記提交，也有可能是由于借款人財務(wù)狀況不佳，不愿披露實(shí)情，那么貸款銀團(tuán)有權(quán)查出其真實(shí)的原因并采取對策。  

2.預(yù)期違約事件  

預(yù)期違約并不是指借款人違反了協(xié)議里約定的義務(wù)，而是指某一事件的發(fā)生，使得借款人違反國際銀團(tuán)貸款協(xié)議將成為必然，違約僅僅是時間問題。它包括明示毀約和默示毀約兩種。  

(一)交叉違約條款  

交叉違約也譯串聯(lián)違約，是最重要的預(yù)期違約事件。該條款的基本內(nèi)容是：借款人盡管對本次貸款協(xié)議沒有違約，但有其他債務(wù)的違約行為而被其他債權(quán)人停止了貸款并追索本息，也可以被看做是對本次貸款協(xié)議的違約。交叉違約之所以屬于先兆性違約，是因?yàn)榻杩钊藢Ρ敬钨J款以外的合同違約，一般是本身財務(wù)狀況不佳，不能償還本息，出現(xiàn)了借款人繼續(xù)違約的先兆。如果本次貸款協(xié)議的債權(quán)人(貸款銀團(tuán))坐視其他債權(quán)人將借款人的財產(chǎn)清理完畢，那么本次貸款協(xié)議的執(zhí)行就沒有保證了，所以，貸款銀團(tuán)要求在貸款協(xié)議中訂立交叉違約條款，以期達(dá)到同一種類的債權(quán)人都能得到同等待遇的目的，保證貸款銀團(tuán)的受清償地位不被損害。  

(二)破產(chǎn)、清算及解散條款  

國際銀團(tuán)貸款協(xié)議通常將借款人及其子公司或保證人出現(xiàn)破產(chǎn)而喪失清償能力，與由于清算及解散等其他情況使清償能力滅失，作為重要的預(yù)期違約事件。該類條款一般表述為：借款人及其子公司或保證人自愿或非自愿進(jìn)行無償付能力的清算或解散，或被宣告破產(chǎn)或無清償能力，或者借款人及其子公司或保證人的企業(yè)和財產(chǎn)被指定他人接管，或者借款人及其子公司或保證人書面承認(rèn)無力償還已到期債務(wù)或?yàn)榱藗鶛?quán)人的利益作出讓與財產(chǎn)的安排或建議。此外，如果借款人的其他債權(quán)人對其提起訴訟，并取得扣押借款人資產(chǎn)的判決或強(qiáng)制執(zhí)行命令，亦構(gòu)成借款人喪失清償能力。由于各國的破產(chǎn)法以及有關(guān)債權(quán)人執(zhí)行財產(chǎn)的法律程序各不相同，因此，國際銀團(tuán)貸款協(xié)議一般規(guī)定，不論在哪一個國家，只要出現(xiàn)導(dǎo)致借款人破產(chǎn)、清算、解散等類似后果，就構(gòu)成預(yù)期違約事件。  

(三)征用條款  

主權(quán)國家對境內(nèi)的外國資產(chǎn)有權(quán)征用或收歸國有，是國家經(jīng)濟(jì)主權(quán)的體現(xiàn)，符合國際法的基本原則。國際銀團(tuán)向外國公司貸款時，最主要的政治風(fēng)險是外國借款公司被東道國征用、國有化、全部或大部分資產(chǎn)被收歸國有。這是因?yàn)橥鈬颈粬|道國征用后，補(bǔ)償問題素有爭議：發(fā)達(dá)國家主張東道國應(yīng)該“及時、充分、有效”的補(bǔ)償，發(fā)展中國家主張只按照東道國國內(nèi)法規(guī)定給予“適當(dāng)、合理”的補(bǔ)償。“及時、充分、有效”的補(bǔ)償是傳統(tǒng)的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，“適當(dāng)、合理”的補(bǔ)償是國際法發(fā)展中的新標(biāo)準(zhǔn)，好在后者呈現(xiàn)出取代前者的大趨勢。為了避免征用的風(fēng)險，貸款銀團(tuán)往往要求在發(fā)生征用條款規(guī)定的事件時有權(quán)立即宣布借款人構(gòu)成預(yù)期違約，以便及時采取可能的補(bǔ)救措施。  

(四)股權(quán)變動條款  

股權(quán)變動條款是指借款人的股份所有權(quán)或控制權(quán)發(fā)生變化時貸款銀團(tuán)可以主張構(gòu)成預(yù)期違約。貸款銀團(tuán)之所以作出發(fā)放國際銀團(tuán)貸款的決定，有時是因?yàn)榻杩钊吮旧頁碛凶孕趴煽康拇?a data-mid="8601" href="http://www.chendaosj.net/a_271.html">股東，當(dāng)借款人在財務(wù)困難時，它就有可能從控股股東如大公司或國家政府處獲得必要資金來源。如此看來，這種控股關(guān)系在貸款期內(nèi)的持續(xù)存在就視為必要，否則，借款人構(gòu)成違約，貸款銀團(tuán)可以采取貸款加速到期的救濟(jì)辦法。不過，借款人是一個獨(dú)立的法人，股東作為另外一個民事主體并無義務(wù)受國際銀團(tuán)貸款協(xié)議中所有權(quán)變動條款的約束。因此，貸款銀團(tuán)最好要求控股股東作為借款人的擔(dān)保人，甚至要求母公司或政府作為主債權(quán)人承擔(dān)義務(wù)，尤其是在借款人參與勘探、開發(fā)東道國自然資源的項(xiàng)目中貸款銀團(tuán)擔(dān)心借款人可能被國有化的時候。  

(五)借款人歇業(yè)和進(jìn)行資產(chǎn)處置  

公司借款人歇業(yè)或部分歇業(yè)，以及對其全部或部分資產(chǎn)的處置也被視為預(yù)期違約事件，資產(chǎn)處置的限制還是約定事項(xiàng)的內(nèi)容之一。對借款人處置資產(chǎn)的限制，目的是為了保證借款人能維持正常的經(jīng)營活動，防止公司經(jīng)營范圍的變更以維護(hù)貸款安全。在國際銀團(tuán)針對項(xiàng)目的貸款中，貸款銀團(tuán)禁止借款人對構(gòu)成貸款基礎(chǔ)的資產(chǎn)進(jìn)行處置。  

(六)國際貨幣基金組織成員資格條款  

主權(quán)國家借款人與國際貨幣基金組織之間健康發(fā)展的關(guān)系，是借款國以合理審慎的方式處理財政事務(wù)的標(biāo)志；持續(xù)的成員回資格對于歐洲貨幣市場上的貸款銀團(tuán)而言是一項(xiàng)重要的保證，換言之，國際貨幣基金組織的成員國有權(quán)利用基金組織的直接的財務(wù)援助措施來擺脫短期的債務(wù)危機(jī)或暫時性的困難。因此，國際銀團(tuán)貸款協(xié)議中規(guī)定，當(dāng)借款國終止其在國際貨幣基金組織中的成員資格，或者無法利用基金組織的來源時，均構(gòu)成對貸款銀團(tuán)的預(yù)期違約。貸款銀團(tuán)可以采取的補(bǔ)充保護(hù)措施是要求借款國保持基金的備用安排，因?yàn)閭溆冒才刨x予基金的成員國從基金組織定期購買外國貨幣，而缺乏外國貨幣是主權(quán)國家貸款中常見的違約事項(xiàng)之一。  

(七)重大不利變動條款  

如果借款人發(fā)生了財務(wù)的或任何其他變化，貸款銀團(tuán)認(rèn)為這種變動會構(gòu)成借款人狀況的重大不利時可以視之為違約予以處理，此種規(guī)定在國際銀團(tuán)貸款協(xié)議中就叫做重大不利變動條款。什么是“重大不利”?該條款是一項(xiàng)概括性的預(yù)期違約事件，內(nèi)容含糊且具有主觀性。實(shí)踐中，貸款銀團(tuán)力圖控制重大不利變動的判斷權(quán)以便援引該條款，當(dāng)然也只有當(dāng)貸款銀團(tuán)能合理舉證時才會得到法院的支持。  

(八)非自愿違約條款  

違約事件條款中列舉的事件，不論產(chǎn)生于何原因以及借款人是否自愿，或者是否由于法院的命令或法律、規(guī)章等所引起，都應(yīng)視為違約事件，這在國際銀團(tuán)貸款中就是非自愿違約條款。它是一項(xiàng)起安全網(wǎng)作用的補(bǔ)充性規(guī)定，其目的是為了防止借款人主張違約事件發(fā)生因不可抗力而免責(zé)。

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