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名詞解釋
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股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議
股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是以股權(quán)轉(zhuǎn)讓為內(nèi)容的合同,股權(quán)轉(zhuǎn)讓是合同項下債的履行。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效與股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效時間是不一致的,股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效是在協(xié)議生效之后。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的主要內(nèi)容就是轉(zhuǎn)讓股權(quán),實質(zhì)是處分其所有的股權(quán)。
公司法對向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)作出了限制,這是對股東處分股權(quán)作了限制。
主要內(nèi)容
股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議主要包括以下內(nèi)容
1.協(xié)議轉(zhuǎn)讓的股份數(shù)及占上市公司總股本的比例。
2.轉(zhuǎn)讓股份的每股個及股權(quán)轉(zhuǎn)讓金總額。
3.轉(zhuǎn)讓股份的交割日(股權(quán)轉(zhuǎn)讓讓協(xié)議正式生效后方可進行)。
4.股權(quán)轉(zhuǎn)讓金支付方式。
5.出讓方的義務(wù);
6.受讓方的義務(wù);
7.協(xié)議的生效日;
8.出讓方的陳述與保證;
9.股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后,雙方對上市公司的變動計劃;
10股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的解除條款;
11保密條款;
12爭議解決方式;
13.違約責任;
14.附則。
生效要件
有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議實際是一份標的為股權(quán)的特殊合同。協(xié)議首先應(yīng)符合一般合同的生效的要件,即具備:協(xié)議雙方在訂立合同時必須具有相應(yīng)的民事行為能力;雙方意思表示真實,合同內(nèi)容不違反法律或者社會公共利益;合同標的須確定和可能。
根據(jù)《合同法》第四十四條第一款的規(guī)定,依法成立的合同,自成立時生效。故股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同也自成立時生效。但股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效并不等同于股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效是指對合同各方當事人產(chǎn)生法律約束力的問題,而股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的生效是指股權(quán)何時發(fā)生轉(zhuǎn)移,即受讓方何時取得股東身份的問題,即需要在公司管理部門進行相應(yīng)的股東變更之后,該股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的受讓一方才能取得股東身份。[2]
核心條款
股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的七大核心條款
股權(quán)轉(zhuǎn)讓是如今社會經(jīng)濟活動中的幾種主要的投資方式之一。實踐中發(fā)現(xiàn)大量的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議存在照抄、照搬各種格式文本,甚至直接將國外的協(xié)議文本翻譯過來之后直接采用的情況。
借鑒既有的成熟文件當然是可以的,但是如果不知道根據(jù)每個投資者的不同需求以及每個目標公司的不同特點進行有針對性的設(shè)計,則即使簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,也不能達到充分避免交易風險的目的。這種針對性關(guān)鍵就體現(xiàn)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的若干核心條款上。本文根據(jù)實踐中常出現(xiàn)的問題的,對股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議歸納了六大核心條款,并分析其注意要點。
一、知情條款
這類條款的名稱并不固定,有時也可以用受讓方申明的方式出現(xiàn)。它主要是用來保護轉(zhuǎn)讓方的權(quán)益。這主要是指:股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中約定,在簽訂本協(xié)議時,受讓方已經(jīng)對擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)所屬的目標公司的財務(wù)狀況、公司重大合同、重大訴訟、對外債權(quán)債務(wù)、公司內(nèi)部的管理規(guī)范及公司章程等信息已經(jīng)充分了解,并在此基礎(chǔ)上自愿受讓有關(guān)股權(quán)。該條款的重要性在于說明股權(quán)轉(zhuǎn)讓是雙方(特別是受讓方)的真實意思表示,因此如果事后受讓方以不知道公司某些重大事實為由主張轉(zhuǎn)讓方欺詐等,就是站不住腳的。筆者曾經(jīng)辦理過的案件中注意到實踐中出現(xiàn)因為股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中欠缺這樣的條款導致爭議,給糾紛解決增加了不必要的麻煩。與知情條款相對應(yīng)的是保護受讓方利益的陳述與保證條款。
二、優(yōu)先權(quán)條款
公司其他股東對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的優(yōu)先購買權(quán)是法定的權(quán)利,不能剝奪,不能回避。如果股權(quán)是轉(zhuǎn)讓給公司外部的非股東第三人,那么優(yōu)先權(quán)條款就非常重要,關(guān)系到股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的有效問題。該條是指轉(zhuǎn)讓方有義務(wù)通過適當?shù)?a data-mid="11061" href="http://www.chendaosj.net/a_6085.html">程序向其他股東發(fā)送了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知,將擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)數(shù)量、轉(zhuǎn)讓價格等條件、擬受讓的非股東第三人的情況、要求其它股東在30天內(nèi)(或章程規(guī)定的時間)答復是否同意轉(zhuǎn)讓的意思、如同意轉(zhuǎn)讓,要求其在合理期限內(nèi)行使優(yōu)先購買權(quán)的意思、申明如既不同意轉(zhuǎn)讓,又不購買,視為同意轉(zhuǎn)讓且放棄優(yōu)先購買權(quán)等這樣一些內(nèi)容以書面方式通知到了所有其他股東。當其他股東并未行使相關(guān)的優(yōu)先購買權(quán)時,股權(quán)才可向第三人轉(zhuǎn)讓。
三、轉(zhuǎn)讓標的條款
轉(zhuǎn)讓的標的應(yīng)當明確是目標公司的股權(quán)。由于實踐中公司資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓/項目轉(zhuǎn)讓和公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓可能產(chǎn)生混淆和爭議,因此應(yīng)當對此予以注意。如果是公司100%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓,則公司全部資產(chǎn)也必然發(fā)生跟隨股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況。但在有的公司中,轉(zhuǎn)讓方股東實際控制著某項公司資產(chǎn)或公司的業(yè)務(wù)項目,而該股東將其持有的公司全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給受讓方,表面上看是將其控制的資產(chǎn)或項目轉(zhuǎn)讓,但實際上這二者之間是有重要區(qū)別的。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況下,公司的債務(wù)首先由公司自身資產(chǎn)來清償,但會影響受讓方的經(jīng)濟權(quán)益,而同時受讓方也可以享受公司的收益分配權(quán);而資產(chǎn)或項目轉(zhuǎn)讓的情況下,受讓人不需對公司債務(wù)承擔責任,但是資產(chǎn)或項目的轉(zhuǎn)讓需要得到公司的同意,否則協(xié)議的效力就存在問題。所以轉(zhuǎn)讓標的條款在這樣的股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易中需要特別注意。
四、價格的確定方式
價格的確定方式之所以重要,是因為:雖然在幾乎所有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中,都必然會有轉(zhuǎn)讓價格條款,但實踐中股權(quán)的真實轉(zhuǎn)讓價格有可能與協(xié)議中所寫的價格不一致,甚至相差很大。當雙方后來因種種原因發(fā)生爭議時,往往需要法院根據(jù)證據(jù)情況來判斷哪個價格是真實的價格,這就為雙方增添了不必要的不確定因素。價格的確定方式條款就是為了最大限度解決這一問題的。根據(jù)筆者的經(jīng)驗,我們對價格的確定方式歸納了幾種方法:資產(chǎn)評估法,即根據(jù)資產(chǎn)評估報告按照公司資產(chǎn)在轉(zhuǎn)讓時的凈值為依據(jù)確定轉(zhuǎn)讓價格;溢價法,即將資產(chǎn)凈值考慮其將來的升值潛力,給予一定幅度的擴大,作為轉(zhuǎn)讓價格依據(jù);綜合定價法,即當受讓方除了要向轉(zhuǎn)讓方支付現(xiàn)金轉(zhuǎn)讓款時,還要承擔特定的債務(wù)或其他義務(wù),這樣的條件下股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格就不光是一個確定的金額數(shù)字,而是綜合各項條件后確定的。當協(xié)議中詳細說明了這些價格的確定方法以后,將來發(fā)生爭議的可能性就大大減少了。
五、股權(quán)的內(nèi)部登記
內(nèi)部登記的重要性在于它是確認投資者股東身份的主要依據(jù)。當受讓人出資受讓股權(quán)后,如果其姓名或名稱尚未記載于公司登記中,并不影響其股東的地位,只要在公司內(nèi)部登記資料中進行了登記即可。內(nèi)部登記主要是指:公司股東名冊、股東會會議記錄、出資證明等。
在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中,對于股權(quán)變動的內(nèi)部登記,應(yīng)當予以約定,如果有一方違反約定義務(wù)使股權(quán)未能及時、正確等登記在內(nèi)部文件中導致另一方損失,則應(yīng)有相應(yīng)法律后果。
六、風險轉(zhuǎn)移與追償
我們建議在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中約定投資風險的轉(zhuǎn)移條款。即公司經(jīng)營的利益分配和投資虧損的承擔,以及如果遭第三方起訴、查封財產(chǎn)、追究股東責任等情況下,以什么時間節(jié)點為轉(zhuǎn)讓人和受讓人權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移的標準。比如:以簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時為準、以受讓方付清全部轉(zhuǎn)讓款和其他轉(zhuǎn)讓義務(wù)時為準、以辦理了公司內(nèi)部股權(quán)變動登記為準、以公司登記為準等。這種約定只具有對內(nèi)效力,可用于一旦發(fā)生投資風險,一方是否可以向另一方追償損失的問題。
七、違約責任
沒有違約責任的合同在法律約束力上是有重大欠缺的。我們建議,對于一項完備的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議來說,違約責任條款可以分成這樣幾個部分進行約定:
第一部分:陳述守約義務(wù)。
第二部分:違約賠償。如協(xié)議任何一方違反本協(xié)議任何條款所設(shè)定的義務(wù),或所作陳述與保證有任何不實,導致另一方收到損害的,違約方應(yīng)對守約方的損害承擔全部賠償責任。賠償責任的范圍除了直接經(jīng)濟損失外,還可以約定包括訴訟費、仲裁費、律師費、因請求賠償而發(fā)生的差旅費、調(diào)查費等。
第三部分:重大違約。特別指出協(xié)議中幾處關(guān)鍵的條款,如違反這些條款,視為重大違約。發(fā)生重大違約的,違約方除承擔賠償責任外,還應(yīng)承擔特定數(shù)額的違約金,此外還可考慮守約方有權(quán)選擇單方解除合同等。
以上,本文簡要分析了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的七大主要條款。實踐中,根據(jù)股權(quán)性質(zhì)、目標公司特點、交易雙方的特別要求等,股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的條款設(shè)計、具體內(nèi)應(yīng)當根據(jù)個案情況分別調(diào)整。但總的來說,不應(yīng)對重大條款有所遺漏。
注意事項
股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂注意事項
訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,應(yīng)當遵守《合同法》的規(guī)定,還應(yīng)遵守《公司法》的規(guī)定。除了遵守《公司法》對股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出的法律限制性規(guī)定外,如果公司章程對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)有特別限制和要求的,股東訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時,不得違反公司章程的規(guī)定。
鑒于股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中存在諸多不確定因素,在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時應(yīng)注意以下幾個方面事項:
1、簽訂合同的主體
在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中,出讓股權(quán)的主體應(yīng)當是公司的股東,受讓方可以是原公司的股東,也可以是股東外的第三人。在實踐中,一些公司股東是以公司名義簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同,這會造成簽約主體的混淆。另外,如果受讓方是公司,要考慮是否需要經(jīng)過股東會決議通過;如果是自然人,則要審查其是否已注冊過一人有限責任公司。
2、股東會或其他股東的決議或意見
股東在對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)前要征求其他股東意見,其他股東在同等條件下,放棄優(yōu)先購買權(quán)時,才能向股東外第三人轉(zhuǎn)讓。同時,還需注意其它法定前置程序的履行,否則會出現(xiàn)無效的法律后果。另外,無論是開股東會決議還是單個股東的意見,均要形成書面材料,以避免其他股東事后反悔,導致糾紛產(chǎn)生。
3、對前置審批程序的關(guān)注
一些股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同還要涉及到主管部門的批準,如國有股權(quán)、或外資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓等。
4、明晰股權(quán)結(jié)構(gòu)
受讓方應(yīng)當通過審閱轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東所在公司的公司章程、營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、董事會決議、股東會決議等必要的文件,對轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東所在公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)作詳盡了解。
5、受讓人應(yīng)認真分析受讓股權(quán)所在公司的經(jīng)營狀況及財務(wù)狀況
①考察企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營情況:a、企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動是否正常;b、核實企業(yè)的供貨合同或訂單。
②分析企業(yè)財務(wù)狀況:要求企業(yè)提供近兩年的審計報告及近期財務(wù)報表,核實企業(yè)的資產(chǎn)規(guī)模、負債情況;核實企業(yè)所有者權(quán)益是如何形成的;判斷企業(yè)的盈利能力、償債能力;
③企業(yè)的納稅情況調(diào)查。
6、受讓人應(yīng)盡量了解所受讓股權(quán)的相關(guān)信息,以確定是否存在瑕疵
①應(yīng)注意所受讓的股權(quán)是否存在出資不實的瑕疵,即非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于認繳出資額。
②應(yīng)注意所受讓的股權(quán)是否存在出資不到位(違約)的瑕疵,即股東出資不按時、足額繳納。
③應(yīng)注意所受讓的股權(quán)是否存在股權(quán)出質(zhì)的情形。
7、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)要求合同相對方作出一定的承諾與保證
①受讓方應(yīng)要求出讓方做出如下承諾與保證:
a、保證所與本次轉(zhuǎn)讓股權(quán)有關(guān)的活動中所提及的文件完整、真實、且合法有效;
b、保證其轉(zhuǎn)讓的股權(quán)完整,未設(shè)定任何擔保、抵押及其他第三方權(quán)益;
c、保證其主體資格合法,有出讓股權(quán)的權(quán)利能力與行為能力;
d、如股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中涉及土地使用權(quán)問題,出讓方應(yīng)當保證所擁有的土地使用權(quán)及房屋所有權(quán)均系經(jīng)合法方式取得,并合法擁有,不存在拖欠土地使用出讓金等稅費問題,且可以被依法自由轉(zhuǎn)讓;
e、出讓方應(yīng)向受讓方保證除已列舉的債務(wù)外,無任何其他負債,并就債務(wù)承擔問題與受讓方達成相關(guān)協(xié)議;
f、保證因涉及股權(quán)交割日前的事實而產(chǎn)生的訴訟或仲裁由出讓方承擔。
②出讓方應(yīng)當要求受讓方作出如下承諾與保證:
a、保證其主體資格合法,能獨立承擔受讓股權(quán)所產(chǎn)生的合同義務(wù)或法律責任;
b、保證按合同約定支付轉(zhuǎn)讓價款。
8、應(yīng)及時辦理公司變更登記手續(xù)
稅費處理
股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅費處理
股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中,轉(zhuǎn)讓方需要交納各種稅費。
轉(zhuǎn)讓方是個人
如果轉(zhuǎn)讓方是個人,要交納個人所得稅,按照20%繳納。
轉(zhuǎn)讓方是公司
如果轉(zhuǎn)讓方是公司,則需要涉及的稅費較多,詳見參考資料《公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅費處理》。具體如下:
(一)內(nèi)資企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)涉及的稅種
公司將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給某公司,該股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得,將涉及到企業(yè)所得稅、契稅、印花稅等相關(guān)問題:
1、企業(yè)所得稅
(1)企業(yè)在一般的股權(quán)(包括轉(zhuǎn)讓股票或股份)買賣中,應(yīng)按《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》(國稅發(fā)(2000)118號)有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。股權(quán)轉(zhuǎn)讓人應(yīng)分享的被投資方累計未分配利潤或累計盈余公積金應(yīng)確認為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得,不得確認為股息性質(zhì)的所得。
(2)企業(yè)進行清算或轉(zhuǎn)讓全資子公司以及持股95%以上的企業(yè)時,應(yīng)按《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)<企業(yè)改組改制中若干所得稅業(yè)務(wù)問題的暫行規(guī)定>的通知》(國稅發(fā)(1998)97號)的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。投資方應(yīng)分享的被投資方累計未分配利潤和累計盈余公積應(yīng)確認為投資方股息性質(zhì)的所得。為避免對稅后利潤重復征稅,影響企業(yè)改組活動,在計算投資方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時,允許從轉(zhuǎn)讓收入中減除上述股息性質(zhì)的所得。
(3)按照《國家稅務(wù)總局關(guān)于執(zhí)行<企業(yè)會計制度>需要明確的有關(guān)所得稅問題的通知》(國稅發(fā)(2003)45號)第三條規(guī)定,企業(yè)已提取減值、跌價或壞帳準備的資產(chǎn),如果有關(guān)準備在申報納稅時已調(diào)增應(yīng)納稅所得,轉(zhuǎn)讓處置有關(guān)資產(chǎn)而沖銷的相關(guān)準備應(yīng)允許作相反的納稅調(diào)整。因此,企業(yè)清算或轉(zhuǎn)讓子公司(或獨立核算的分公司)的全部股權(quán)時,被清算或被轉(zhuǎn)讓企業(yè)應(yīng)按過去已沖銷并調(diào)增應(yīng)納稅所得的壞帳準備等各項資產(chǎn)減值準備的數(shù)額,相應(yīng)調(diào)減應(yīng)納稅所得,增加未分配利潤,轉(zhuǎn)讓人(或投資方)按享有的權(quán)益份額確認為股息性質(zhì)的所得。
企業(yè)股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓所得和損失的所得稅處理
(4)企業(yè)股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓所得或損失是指企業(yè)因收回、轉(zhuǎn)讓或清算處置股權(quán)投資的收入減除股權(quán)投資成本后的余額。企業(yè)股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓所得應(yīng)并入企業(yè)的應(yīng)納稅所得,依法繳納企業(yè)所得稅。(5)企業(yè)因收回、轉(zhuǎn)讓或清算處置股權(quán)投資而發(fā)生的股權(quán)投資損失,可以在稅前扣除,但每一納稅年度扣除的股權(quán)投資損失,不得超過當年實現(xiàn)的股權(quán)投資收益和投資轉(zhuǎn)讓所得,超過部分可無限期向以后納稅年度結(jié)轉(zhuǎn)扣除。
2、契稅
根據(jù)規(guī)定,在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中,單位、個人承受企業(yè)股權(quán),企業(yè)的土地、房屋權(quán)屬不發(fā)生轉(zhuǎn)移,不征契稅;在增資擴股中,對以土地、房屋權(quán)屬作價入股或作為出資投入企業(yè)的,征收契稅?!?nbsp;
3、印花稅
股權(quán)轉(zhuǎn)讓的征稅問題,目前股權(quán)轉(zhuǎn)讓存在兩種情況:一是在上海、深圳證券交易所交易或托管的企業(yè)發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓,對轉(zhuǎn)讓行為應(yīng)按證券(股票)交易印花稅3‰的稅率征收證券(股票)交易印花稅。二是不在上海、深圳證券交易所交易或托管的企業(yè)發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓,對此轉(zhuǎn)讓應(yīng)按1991年9月18日《國家稅務(wù)總關(guān)于印花稅若干具體問題的解釋和規(guī)定的通知》(國稅發(fā)1號)文件第十條規(guī)定執(zhí)行,由立據(jù)雙方依據(jù)協(xié)議價格(即所載金額)的萬分之五的稅率計征印花稅。
(二)內(nèi)資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的所得稅處理
根據(jù)國家稅務(wù)總局《關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》(國稅發(fā)118號)的規(guī)定:
(1)企業(yè)股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓所得或損失是指企業(yè)因收回、轉(zhuǎn)讓或清算處置股權(quán)投資的收入減除股權(quán)投資成本后的余額。企業(yè)股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓所得應(yīng)并入企業(yè)的應(yīng)納稅所得,依法繳納企業(yè)所得稅。
(2)被投資企業(yè)對投資方的分配支付額,如果超過被投資企業(yè)的累計未分配利潤和累計盈余公積金而低于投資方的投資成本的,視為投資回收,應(yīng)沖減投資成本;超過投資成本的部分,視為投資方企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得,應(yīng)并入企業(yè)的應(yīng)納稅所得,依法繳納企業(yè)所得稅。
會計處理
股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的會計處理
一、受讓方股款一次到位的公司會計處理
一種情況是受讓方通過公司再支付給出讓方股權(quán)款。股權(quán)轉(zhuǎn)讓交割,受讓方匯入公司股款時,借記“銀行存款”,貸記“其他應(yīng)付款——出讓方”;同時,借記“實收資本(或股本)——出讓方”,貸記“實收資本(或股本)——受讓方”。公司匯給出讓方股款時,借記“其他應(yīng)付款——出讓方”;貸記“銀行存款”。如果出讓方為自然人,且轉(zhuǎn)讓股款大于出讓方原實際出資額時,應(yīng)注意轉(zhuǎn)讓方應(yīng)承擔的個人所得稅公司應(yīng)予代扣代交,借記“其他應(yīng)付款——出讓方”,貸記“銀行存款”(轉(zhuǎn)讓股款——應(yīng)交個人所得稅)、“應(yīng)交稅金——應(yīng)交所得稅”[(轉(zhuǎn)讓股款-出讓方原出資額)×20%稅率].另一種情況是受讓方不通過公司直接支付給出讓方的股權(quán)款。根據(jù)受讓方的匯出憑證及出讓方的匯入憑證與收據(jù),借記“實收資本(或股本)——出讓方”,貸記“實收資本(或股本)——受讓方”;如果出讓方為自然人,且轉(zhuǎn)讓股款大于出讓方原實際出資額時,轉(zhuǎn)讓方應(yīng)承擔的個人所得稅應(yīng)由出讓方自行向其主管稅務(wù)機關(guān)納稅申報。
二、受讓方股款分期到位的公司會計處理
一種情況是受讓方通過公司再支付給出讓方股權(quán),當支付款小于50%股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議價格時,借記“銀行存款”,貸記“其他應(yīng)付款——出讓方”;當支付款大于等于50%股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議價值時,借記“銀行存款”,貸記“其他應(yīng)付款——出讓方”,同時借記“實收資本(或股本)——出讓方”,貸記“實收資本(或股本)——受讓方”。另一種情況是受讓方直接支付給出讓方股權(quán)款,當支付款小于50%股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議價格時,公司不作會計處理;當支付款大于等于50%股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議價格時,借記“實收資本(或股本)——出讓方”,貸記“實收資本(或股本)——受讓方”;當出讓方為自然人,且轉(zhuǎn)讓股款大于原實際出資額時,轉(zhuǎn)讓方應(yīng)承擔個人所得稅的會計處理方法比照以上受讓股款一次性到位的會計處理方法。
1、誰“轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)”?應(yīng)該是股東,而不是公司,公司的股權(quán)是股東的,不是公司的。因此在股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時,財務(wù)部門取得公司部門股權(quán)變更文件,會計處理:
借:實收資本——原股東
貸:實收資本——新股東
2、在吸收新的股東,按新股東占公司股份的份額(一般是每股1元),貸記“實收資本——新增股東”,新股東付出資產(chǎn)大于新股東占公司股份的份額部分,貸記“資本公積——資本溢價(或股本溢價)”,會計處理:
借:銀行存款等資產(chǎn)
貸:實收資本——新增股東
貸:資本公積——資本溢價(或股本溢價)
3、會不會影響注冊資金?這要看變更后注冊資金是增加還是減少或不增不減而定。
4、如果按照上述會計處理,不會影響公司稅收,但股東可能要交“企業(yè)所得稅(股東是法人企業(yè))”“個人所得稅(股東是自然人)”。
區(qū)別
股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議與增資協(xié)議區(qū)別
(一)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和增資協(xié)議的合同當事人雖然都含有公司的原股東及出資人,但從協(xié)議價金受領(lǐng)的情況看,股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和增資協(xié)議中出資人資金的受讓方是截然不同的。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的資金由被轉(zhuǎn)讓股權(quán)公司的股東受領(lǐng),資金的性質(zhì)屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的對價;
而增資協(xié)議中的資金受讓方為標的公司,而非該公司的股東,資金的性質(zhì)屬于標的公司的資本金;
(二)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和增資協(xié)議支付價金一方的當事人對于標的公司的權(quán)利義務(wù)不同。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中,支付價金的一方在支付價金取得了公司股東地位的同時,不但繼承了原股東在公司中的權(quán)利,也應(yīng)當承擔原股東對公司從成立之時到終止之日的所有義務(wù),其承擔義務(wù)是無條件的;
而增資協(xié)議中支付價金一方的投資人是否與標的公司的原始股東一樣,對于其投資之前標的公司的義務(wù)是否承擔,可以由協(xié)議各方進行約定,支付價金的一方對其加入該公司前的義務(wù)的承擔是可以選擇的;
(三)從出資后,標的公司的注冊資本的變化看,股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后,出資人履行義務(wù)完成時標的公司的注冊資本是保持不變的,仍然為原數(shù)額。
而增資協(xié)議簽訂后,標的公司的注冊資本發(fā)生了變化。
協(xié)議范本
轉(zhuǎn)讓方(以下簡稱“甲方”):__________________________
身份證號碼(或注冊號碼):_________________________
受讓方(以下簡稱“乙方”):__________________________
身份證號碼(或注冊號碼):_________________________
鑒于甲方在_________________________公司(以下簡稱公司)合法擁有______%股權(quán),現(xiàn)甲方有意轉(zhuǎn)讓其在公司擁有的全部股權(quán),并且甲方轉(zhuǎn)讓其股權(quán)的要求已獲得公司股東會的批準。
鑒于乙方同意受讓甲方在公司擁有_______%股權(quán)。
鑒于公司股東會也同意由乙方受讓甲方在該公司擁有的_______%股權(quán)。
甲、乙雙方本著平等互利、協(xié)商一致的原則,就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜達成如下協(xié)議:
第一條目標股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價格
甲方同意將所持有的__________________________公司______%股份以_______元(人民幣)轉(zhuǎn)讓給乙方。乙方同意按本協(xié)議的條款和條件從甲方受讓目標股權(quán)。
第二條定金及轉(zhuǎn)讓價款支付方式
2.1為保證本協(xié)議的順利履行,在本協(xié)議經(jīng)雙方簽訂后_____日內(nèi),乙方應(yīng)向甲方支付轉(zhuǎn)讓款金額的______%,作為乙方履行本協(xié)議的定金。
2.2乙方已支付的定金將作為轉(zhuǎn)讓價款的一部分,在辦完公司變更登記后_____日內(nèi),乙方將剩余的轉(zhuǎn)讓價款支付給甲方。
第三條甲方的聲明
在本協(xié)議簽署之日以及本協(xié)議生效日,甲方向乙方陳述并保證如下:
3.1甲方有權(quán)進行本協(xié)議規(guī)定的交易,并已采取所有必要的公司和法律行為授權(quán)簽訂和履行本協(xié)議;
3.2甲方在本協(xié)議的簽訂日,合法擁有目標股權(quán)及對其進行處置的權(quán)利;
3.3目標公司的資產(chǎn)和目標股權(quán)未設(shè)置任何抵押或質(zhì)押,目標公司未為第三人提供任何擔保;
3.4不存在未了的、針對目標公司的訴訟或仲裁。
第四條乙方的聲明
在本協(xié)議簽署之日以及本協(xié)議生效日,乙方向甲方陳述并保證如下:
4.1乙方有權(quán)進行本協(xié)議規(guī)定的交易,并已采取所有必要的公司和法律行為授權(quán)簽訂和履行本協(xié)議;
4.2乙方用于支付轉(zhuǎn)讓價款的資金來源合法。
第五條股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)費用的承擔
甲乙雙方一致同意,辦理與本協(xié)議約定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)的費用由_____方承擔。
第六條合同的變更與解除
發(fā)生下列情況之一時,可變更或解除合同,但雙方必須就此簽定書面變更或解除合同:
6.1由于不可抗力或一方當事人雖無過失但無法防止的外因,致使本合同無法履行;
6.2一方當事人喪失實際履約能力;
6.3由于一方或雙方違約,嚴重影響了守約方的經(jīng)濟利益,使合同履行成為不必要;
6.4因情況發(fā)生變化,經(jīng)過雙方協(xié)商同意變更或解除合同。
第七條違約責任
7.1如果乙方未在本協(xié)議規(guī)定的期限內(nèi)向甲方支付定金或轉(zhuǎn)讓價款,則每延遲一日,乙方應(yīng)向甲方支付數(shù)額為逾期金額萬分之____的違約金;
7.2雙方同意,如果一方不履行或嚴重違反本協(xié)議的任何條款,致使另一方遭受任何損失,違約方須賠償守約方的一切經(jīng)濟損失。
第八條通知和送達
協(xié)議各方一致確認其在本合同所載的聯(lián)系地址/電話號碼為有效地址/電話,雙方按該地址發(fā)出的書面通知自發(fā)出之日起5天內(nèi)視為送達,手機短信自發(fā)出之時視為送達。
第九條爭議的解決
甲乙雙方因履行本協(xié)議所發(fā)生的或與本協(xié)議有關(guān)的一切爭議,應(yīng)當友好協(xié)商解決。如協(xié)商不成,任何一方均有權(quán)按下列第__________種方式解決:
1、將爭議提交__________仲裁委員會仲裁,按照提交仲裁時該會現(xiàn)行有效的仲裁規(guī)則進行仲裁。仲裁裁決是終局的,對甲乙雙方均有約束力。
2、提交_________所在地人民法院訴訟裁判。
第十條其他事項
其他約定:_________________________________________________。
第十一條生效及其他
11.1未盡事宜,由協(xié)議各方另行補充協(xié)議,所達成的補充協(xié)議,與本協(xié)議具有同等法律效力;
11.2本協(xié)議經(jīng)雙方簽署后生效;
11.3本協(xié)議一式三份,甲方、乙方、目標公司各執(zhí)一份,均具有同等法律效力。
甲方(簽字或蓋章):乙方(簽字或蓋章):
簽約時間:年月日簽約時間:年月日
200___年___月___日于________(簽署地點)
法律依據(jù)
1、最新的《公司法》第七十二條規(guī)定:有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán),應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意,其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的,視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的,不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的,視為同意轉(zhuǎn)讓。
經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán),在同等條件下,其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的,協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的,按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。
公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的,從其規(guī)定。
該條賦予了有限責任公司股東可以轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利,股東之間相互轉(zhuǎn)讓是完全自由的,沒有條件限制,也可以向股東以外的人轉(zhuǎn)讓。同時也規(guī)定了向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)必經(jīng)的程序,規(guī)定了其他股東在轉(zhuǎn)讓時權(quán)利義務(wù)。在向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時,是必須征求其他股東的意見。
2、最新的《公司法》第一百四十二條對股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓進行了限制規(guī)定,
發(fā)起人持有的本公司股份,自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份,自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況,在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi),不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。
公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。
本條賦予了股份公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利,但需滿足以上條件才可以處分自己的股權(quán)。
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