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名詞解釋

精選的名詞解釋 。

抽逃出資  

抽逃出資是指在公司驗(yàn)資注冊后，股東將所繳出資暗中撤回，卻仍保留股東身份和原有出資數(shù)額的一種欺詐性違法行為。抽逃出資包括抽逃注冊資本和抽逃股東出資。抽逃注冊資本屬于違法犯罪行為，這不僅侵犯了公司的利益，而且可能侵犯公司以外第三人的利益，如公司的債權(quán)人，因此法律嚴(yán)令禁止，情節(jié)嚴(yán)重的還構(gòu)成犯罪。  

簡介  

抽逃出資：withdrawalofcapital  

抽逃行為發(fā)生在公司成立以后。如果抽逃出資行為發(fā)生在公司成立前，即公司發(fā)起人、股東已實(shí)際出資，在經(jīng)過資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)、驗(yàn)資機(jī)構(gòu)評估、驗(yàn)資并出具評估、驗(yàn)資證明文件以后，在公司登記成立以前，將所出資抽逃，并騙得公司成立，那么則屬虛報出資。  

抽資出逃  

抽資出逃  

股東出資以后，資產(chǎn)就變成了公司的財(cái)產(chǎn)，股東不能撤回出資的，只能通過轉(zhuǎn)讓的方式收回自己的出資，而不能直接撤回自己的資本，這是公司制度的基本原則。如果股東撤回自己的出資，那么就屬于侵犯了公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)，公司有權(quán)要求股東返還財(cái)產(chǎn)。這主要是為了體現(xiàn)現(xiàn)代公司制度，即公司財(cái)產(chǎn)公司享有所有權(quán)，公司財(cái)產(chǎn)的所有人是公司而不是股東。股東在出資結(jié)束后，出資即成為公司財(cái)產(chǎn)，為公司所有，股東個人再抽逃資金就成了侵犯公司財(cái)產(chǎn)權(quán)或所有權(quán)了。  

方式  

參照14年2月新修改的公司法對抽逃出資的認(rèn)定：  

（一）制作虛假財(cái)務(wù)會計(jì)報表虛增利潤進(jìn)行分配  

（二）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出  

（三）關(guān)聯(lián)交易  

（四）其他方式  

（注：取消了一種抽逃情形：法定驗(yàn)資之后將出資轉(zhuǎn)出）  

罪名構(gòu)成  

主體要件  

本罪主體是特殊主體，即公司發(fā)起人或者股東。所謂公司發(fā)起人是指依法創(chuàng)立籌辦股份有限公司事務(wù)的人。股份有限公司的股東是不確定的社會公眾，不僅人數(shù)多，且相互間關(guān)系非常松散，并有隨股票轉(zhuǎn)讓的可變性，所以，創(chuàng)設(shè)股份有限公司時，不可能存在全體股東共同協(xié)商設(shè)立股份有限公司的情況。必須有一些人或單位依照法律的規(guī)定，籌辦創(chuàng)立股份有限公司所需做的各項(xiàng)事務(wù)，如向國務(wù)院授權(quán)  

抽資出逃  

抽資出逃  

的部門或省政府報批、制訂公司章程、舉行創(chuàng)立大會、公告招股說明書、簽訂承銷協(xié)議等等。這些人和單位就是公司發(fā)起人。根據(jù)公司法的規(guī)定，作為股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)具備下列條件：1、發(fā)起人可以是自然人，也可以是法人。前者包括中國人、外國人或者海外僑胞；后者既包括具有法人資格的中國企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體，也包括到中國投資設(shè)廠的外國法人以及其他經(jīng)濟(jì)組織。2、發(fā)起人應(yīng)當(dāng)5人以上。3、發(fā)起人中必須過半數(shù)的人在中國境內(nèi)有住所。如果是國有企業(yè)改建為股份有限公司的，發(fā)起人可少于五人，但應(yīng)當(dāng)采取募集設(shè)立方式。所謂股東是指公司的出資人。股份有限公司的股東其資格在一般情況下都沒有限制，根據(jù)公司法規(guī)定，自然人、法人、國家都可以依法成為股份有限公司的股東。有限責(zé)任公司的股東即公司的出資人，依公司法規(guī)定，公民、法人、國家以及外商投資者均可以成為有限責(zé)任公司的股東。但當(dāng)國家成為股東時，應(yīng)通過授權(quán)投資的部門或者機(jī)構(gòu)進(jìn)行，公司法第20條第2款即對此明確規(guī)定：“國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門可以單獨(dú)投資設(shè)立國有獨(dú)資的有限責(zé)任公司”。  

主觀要件  

本罪的主觀方面只能由故意構(gòu)成。即故意未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)、虛假出資，或抽逃出資。對于由于某種過失造成虛假出資的，不應(yīng)作為犯罪處理。例如對非貨幣出資的評估出現(xiàn)一些誤差造成的虛假出資等。這是因?yàn)樨泿乓酝獾呢?cái)產(chǎn)價值不能自我表現(xiàn)，且經(jīng)常在變動中，有些工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)本身的使用價值和經(jīng)濟(jì)效益具有很大的不確定性，由于種種原因造成評估誤差較難避免，只要不是故意的，都不能追究其刑事責(zé)任。  

客體要件  

本罪的客體是侵犯了國家公司資本管理制度。為了穩(wěn)定公司的注冊資本及其正常運(yùn)作，國家特地通過公司法對中國有限責(zé)任公司和股份有限公司的出資方式、額度、轉(zhuǎn)移出資或抽回股本的原則作了規(guī)范性規(guī)定，以實(shí)現(xiàn)國家對《公司法》規(guī)定的各類公司的監(jiān)督管理。公司股東或發(fā)起人虛假出資，會在事實(shí)上使公司的注冊冊資本大大低于其登記注冊的資本甚或陷于虛無，從而使公司成為在事實(shí)上沒有權(quán)利能力或責(zé)任能力的空殼子公司；而擅自抽逃公司出資或股本的行為，實(shí)質(zhì)上是對其他股東的擅自單方解約，這種單方解約的當(dāng)然后果也是注冊資本的減少，并易導(dǎo)致公司因難以正常運(yùn)營而終止。由于公司是當(dāng)前中國市場經(jīng)濟(jì)條件下的主要商事主體，因而公司的注冊資本、股本及其設(shè)立與終止是否穩(wěn)定，對穩(wěn)定市場經(jīng)濟(jì)條件下的交易秩序極為重要。惟其如此，廣義看，本罪的被害人除依法認(rèn)足并繳足出資或股金的公司的其他股東、發(fā)起人外，還包括受到欺詐的公司的債權(quán)人及其與公司發(fā)生經(jīng)濟(jì)往來的公司的客戶單位、用戶單位、合作單位等社會上特定的、不特定的公司合約相對人等。  

司法解釋  

釋義  

本罪是指公司的發(fā)起人、股東未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資、數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。  

刑法條文  

第一百五十九條公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額百分之二以上百分之十以下罰金。  

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。  

相關(guān)法律  

《公司法》[1]第二百零八條公司的發(fā)起人、股東未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，欺騙債權(quán)人和社會公眾的，責(zé)令改正，處以虛假出資金額5%以上10%以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。第二百零九條公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額5%以上10%以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。  

說明  

一、根據(jù)最高人民檢察院、公安部關(guān)于印發(fā)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》的通知（公通字[2010]23號）第四條抽逃出資罪刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)為：  

公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：  

（一）超過法定出資期限，有限責(zé)任公司股東虛假出資數(shù)額在三十萬元以上并占其應(yīng)繳出資數(shù)額百分之六十以上的，股份有限公司發(fā)起人、股東虛假出資數(shù)額在三百萬元以上并占其應(yīng)繳出資數(shù)額百分之三十以上的；  

（二）有限責(zé)任公司股東抽逃出資數(shù)額在三十萬元以上并占其實(shí)繳出資數(shù)額百分之六十以上的，股份有限公司發(fā)起人、股東抽逃出資數(shù)額在三百萬元以上并占其實(shí)繳出資數(shù)額百分之三十以上的；  

（三）造成公司、股東、債權(quán)人的直接經(jīng)濟(jì)損失累計(jì)數(shù)額在十萬元以上的；  

（四）雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但具有下列情形之一的：  

1.致使公司資不抵債或者無法正常經(jīng)營的；  

2.公司發(fā)起人、股東合謀虛假出資、抽逃出資的；  

3.兩年內(nèi)因虛假出資、抽逃出資受過行政處罰二次以上，又虛假出資、抽逃出資的；  

4.利用虛假出資、抽逃出資所得資金進(jìn)行違法活動的。  

（五）其他后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的情形。  

二、本罪主體是虛假出資或抽逃出資的公司發(fā)起人和股東。發(fā)起人和股東可以是個人或單位，對單位犯罪實(shí)行雙罰。  

三、本罪主體在執(zhí)行刑事罰沒之前，如有民事賠償責(zé)任而其財(cái)產(chǎn)不足支付時，應(yīng)先承擔(dān)民事賠償責(zé)任，以保證他人的民事權(quán)益，但非本罪而承擔(dān)的民事賠償責(zé)任除外。  

四、本罪是新設(shè)立的罪名，1979年《刑法》無此規(guī)定。  

五、中國人大常委會有關(guān)決定已廢止，有關(guān)內(nèi)容已納入新《刑法》，并有調(diào)整。  

民事責(zé)任  

抽逃出資行為使公司資本虛置，非法地減少了公司實(shí)有資產(chǎn)，削弱了公司的經(jīng)營能力和償債能力，影響到交易相對人的正確判斷和交易安全，根據(jù)我國公司法第二百零九條及其他相關(guān)法律規(guī)定了相關(guān)當(dāng)事人的刑事責(zé)任、行政責(zé)任和民事責(zé)任。  

抽逃出資的民事責(zé)任包括[2]：  

1、抽逃出資的股東對公司承擔(dān)的民事責(zé)任。  

股東出資是公司資產(chǎn)的重要組成部分，抽逃出資行為侵犯了公司財(cái)產(chǎn)權(quán)，公司依法享有返還財(cái)產(chǎn)請求權(quán)，抽逃出資的股東應(yīng)當(dāng)向公司承擔(dān)返還所抽逃出資，并支付按其抽逃出資的數(shù)額和時間計(jì)付利息的侵權(quán)責(zé)任。如果抽逃出資的行為直接造成了公司其他損失，行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。  

2、抽逃出資的股東對已足額履行出資義務(wù)股東的違約責(zé)任。  

有學(xué)者認(rèn)為，抽逃出資行為侵犯的是公司財(cái)產(chǎn)權(quán)，已足額履行出資義務(wù)的股東無權(quán)請求抽逃出資者向公司返還出資及其利息。公司設(shè)立協(xié)議或公司章程是發(fā)起人或股東之間的合同，發(fā)起人、股東具有按時足額向公司繳納出資的合同義務(wù)，抽逃出資影響了合同的適當(dāng)履行，違反了合同義務(wù)，已足額繳納出資的股東依法享有請求違約行為人向公司返還出資及其利息的合同權(quán)利。  

3、抽逃出資的股東對公司債權(quán)人的民事責(zé)任。  

抽逃出資行為非法減少了公司資產(chǎn)，削弱了公司的償債能力，如果公司債權(quán)人的債權(quán)因此不能實(shí)現(xiàn)，抽逃出資的股東應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。2003年l1月4日發(fā)布的最高人民法院《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的規(guī)定(一)(征求意見稿)》(以下稱《征求意見稿》)第十二條規(guī)定：“債權(quán)人請求公司清償債務(wù)，公司不能清償?shù)模瑐鶛?quán)人可以對抽逃出資且未予返還的股東提起訴訟，請求其在抽逃出資的數(shù)額及利息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任?！贝艘?guī)定在堅(jiān)持公司獨(dú)立責(zé)任和股東承擔(dān)有限責(zé)任的同時，在公司不能清償?shù)那闆r下，賦予公司債權(quán)人請求抽逃出資的股東承擔(dān)賠償責(zé)任的權(quán)利，平衡了各方利益。訴訟中，如果公司債權(quán)人主張公司資不抵債，法院一般允許追加抽逃出資股東為共同被告，并常常判決其在抽逃出資及其利息范圍內(nèi)承擔(dān)“墊付”責(zé)任，以減少訴訟成本，有效地保護(hù)公司債權(quán)人的權(quán)利。  

4、為抽逃出資提供幫助或者負(fù)有直接管理責(zé)任的股東、董事、經(jīng)理的連帶責(zé)任。  

《征求意見稿》第十一條和十二條規(guī)定了為抽逃出資提供幫助或者負(fù)有直接管理責(zé)任的股東、董事、經(jīng)理與抽逃出資股東共同承擔(dān)的兩種連帶責(zé)任：一是對公司承擔(dān)的返還所抽逃出資及其利息的責(zé)任；二是在公司不能清償?shù)那闆r下，對公司債權(quán)人承擔(dān)的在抽逃出資的數(shù)額及利息范圍內(nèi)的賠償責(zé)任。筆者認(rèn)為，股東、董事、經(jīng)理的相關(guān)行為侵犯了公司財(cái)產(chǎn)權(quán)，違反了不得侵害他人財(cái)產(chǎn)的法律義務(wù)，應(yīng)當(dāng)就因此引起的所有損害與抽逃出資股東共同承擔(dān)連帶責(zé)任，所以，有必要增加他們與抽逃出資股東的第三種連帶責(zé)任，即抽逃出資行為給公司造成直接損失所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。

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