今年2月25日，國務(wù)院法制辦公室公布了《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法（修訂草案送審稿）》（以下簡稱送審稿），向社會公開征求意見。該送審稿對每一種不正當(dāng)競爭行為都擬設(shè)定行政處罰，其中5個條款是按不正當(dāng)競爭行為違法經(jīng)營額（涉案商品價款）的倍數(shù)來設(shè)定罰款幅度，并對“沒有違法經(jīng)營額”以及“違法經(jīng)營額（價款）無法計算”的情形單設(shè)較高的定額罰款幅度。此罰款幅度設(shè)定模式，易導(dǎo)致過罰不當(dāng)情形。如：不正當(dāng)競爭違法經(jīng)營額數(shù)額確定但不足兩萬元的，最多處五倍罰款（即罰款十萬元）；而沒有違法經(jīng)營額或違法經(jīng)營額無法計算的，卻至少罰款十萬元甚至要罰款上百萬元。另外，不正當(dāng)競爭違法經(jīng)營額無法計算時，其社會危害后果可能嚴(yán)重，也可能僅一般甚至輕微，僅因?yàn)檫`法經(jīng)營額無法計算就設(shè)定高額罰款幅度甚至是高額的最低罰款限額，也不合理。

為此，本文建議借鑒《商標(biāo)法》以及《食品安全法》的罰款設(shè)定模式，對送審稿有關(guān)不正當(dāng)競爭罰款幅度設(shè)定條款作如下修改（本文僅討論罰款設(shè)定的立法技術(shù)問題，對送審稿有關(guān)不正當(dāng)競爭行為界定的合理性、準(zhǔn)確性不作討論）：

一、送審稿第十八條第二款，對經(jīng)營者違反本法第五條規(guī)定利用商業(yè)標(biāo)識實(shí)施的市場混淆行為，擬規(guī)定“監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，沒收違法商品，違法經(jīng)營額五萬元以上的，處違法經(jīng)營額五倍以下的罰款，情節(jié)嚴(yán)重的，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照；沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足五萬元的，處以二十五萬元以下的罰款；違法經(jīng)營額無法計算的，根據(jù)情節(jié)處以十萬元以上一百萬元以下的罰款?！?br>
建議將該款修改為：“經(jīng)營者違反本法第五條規(guī)定的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，沒收違法商品，違法經(jīng)營額五萬元以上的，處違法經(jīng)營額五倍以下的罰款，情節(jié)嚴(yán)重的，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照；沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足五萬元，或者違法經(jīng)營額無法計算且無其他嚴(yán)重情節(jié)的，處以二十五萬元以下的罰款；違法經(jīng)營額無法計算且造成嚴(yán)重危害后果或有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處以二十五萬元以上一百萬元以下的罰款，并可以吊銷營業(yè)執(zhí)照?！?br>
二、送審稿第十九條第一款，對經(jīng)營者違反本法第六條規(guī)定濫用相對優(yōu)勢地位實(shí)施的不公平交易行為，擬規(guī)定“由地市級以上的監(jiān)督檢查部門責(zé)令改正，處以違法經(jīng)營額一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額無法計算的，根據(jù)情節(jié)處以十萬元以上三百萬元以下的罰款。”

建議將該款修改為：“經(jīng)營者違反本法第六條規(guī)定的，由地市級以上的監(jiān)督檢查部門責(zé)令改正，違法經(jīng)營額五萬元以上的，處違法經(jīng)營額一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足五萬元，或者違法經(jīng)營額無法計算的，處以五萬元以上三百萬元以下的罰款。”之所以將定額最低罰款額由十萬元降為五萬元，是考慮到在邊遠(yuǎn)地區(qū)或經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)地區(qū)具相對優(yōu)勢地位的經(jīng)營者，如鄉(xiāng)鎮(zhèn)自來水廠，對其最低罰款十萬元還是高了點(diǎn)。

三、送審稿第二十條，對經(jīng)營者違反本法第七條規(guī)定實(shí)施的商業(yè)賄賂行為，擬規(guī)定“監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，根據(jù)情節(jié)處以違法經(jīng)營額百分之十以上百分之三十以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”

有些案件當(dāng)事人已實(shí)施賄賂行為，但相關(guān)商業(yè)交易尚未完成或仍處交易之中，相關(guān)違法經(jīng)營額可能較小或難以計算，但對公平競爭秩序的危害仍然不小。為此，建議將該條修改為：“經(jīng)營者違反本法第七條規(guī)定的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，違法經(jīng)營額一百萬元以上的，根據(jù)情節(jié)處以違法經(jīng)營額百分之十以上百分之三十以下的罰款；沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足一百萬元，或者違法經(jīng)營額無法計算的，根據(jù)情節(jié)處以三萬元以上三十萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！?br>
四、送審稿第二十一條，對經(jīng)營者違反本法第八條規(guī)定實(shí)施的引人誤解宣傳行為，擬規(guī)定“監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，處以違法經(jīng)營額三倍以上五倍以下的罰款；沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額無法計算的，根據(jù)情節(jié)處以十萬元以上一百萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！?br>
建議將該條修改為：“經(jīng)營者違反本法第八條規(guī)定的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，違法經(jīng)營額二十萬元以上的，處違法經(jīng)營額三倍以上五倍以下的罰款，情節(jié)嚴(yán)重的并可吊銷營業(yè)執(zhí)照；違法經(jīng)營額五萬元以上不足二十萬元的，處違法經(jīng)營額三倍以上一百萬元以下的罰款，情節(jié)嚴(yán)重的并可吊銷營業(yè)執(zhí)照；沒有違法經(jīng)營額、違法經(jīng)營額不足五萬元或者違法經(jīng)營額無法計算，無其他嚴(yán)重情節(jié)的，處以二十五萬元以下的罰款；沒有違法經(jīng)營額、違法經(jīng)營額不足五萬元或者違法經(jīng)營額無法計算，且造成嚴(yán)重危害后果或有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處以二十五萬元以上一百萬元以下的罰款，并可以吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”

五、送審稿第二十九條，對違反本法規(guī)定轉(zhuǎn)移、隱匿、銷毀或者銷售被查封、扣押、責(zé)令暫停銷售商品的行為，擬規(guī)定：“監(jiān)督檢查部門可以沒收涉案商品，處涉案商品價款一倍以上三倍以下的罰款；價款無法計算的，處以十萬元以上一百萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”

建議將該條修改為：“違反本法規(guī)定轉(zhuǎn)移、隱匿、銷毀或者銷售被查封、扣押、責(zé)令暫停銷售財物的，監(jiān)督檢查部門可以沒收涉案財物，涉案財物價款五萬元以上的，處涉案財物價款一倍以上三倍以下的罰款；涉案財物價款不足五萬元的，處二萬元以上十五萬元以下罰款；涉案財物價款無法計算的，處以二萬元以上一百萬元以下的罰款?！?br>
以上修改的理由是：當(dāng)涉案財物價款確定且不足3.3萬元的，按送審稿第二十九條最多處三倍（即9.9萬元）罰款；而價款無法計算的，按送審稿第二十九條卻至少罰款10萬元甚至要罰款一百萬元。如此處罰設(shè)定，顯然不合理不可行。另外，我國地域廣、經(jīng)濟(jì)層級復(fù)雜，最低罰款限額不宜設(shè)置過高。（本文僅代表作者個人觀點(diǎn)）

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