第一部分、股份轉(zhuǎn)讓合同的個(gè)別條款
股東權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議(也叫股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議)，是就目標(biāo)公司的股權(quán)事宜，轉(zhuǎn)讓方與受讓方就股東權(quán)轉(zhuǎn)讓的有關(guān)問(wèn)題協(xié)商一致依法達(dá)成的書(shū)面協(xié)議。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議也是司法機(jī)關(guān)判定股東權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方當(dāng)事人權(quán)利、義務(wù)的依據(jù)。對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)當(dāng)具備那些內(nèi)容，法律沒(méi)有明確的規(guī)定。從司法實(shí)踐的情況看，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議一般具備以下內(nèi)容：
(一)當(dāng)事人主體資格與合同標(biāo)的。
轉(zhuǎn)讓協(xié)議必須明確記載目標(biāo)公司依法設(shè)立、合法存續(xù)、股權(quán)結(jié)構(gòu)、股份出讓方持股、轉(zhuǎn)讓意愿、其他股東意愿和附加條件等內(nèi)容。
目標(biāo)公司的介紹包括當(dāng)前股東名稱(chēng)、營(yíng)業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)和最后年檢的日期、公司名稱(chēng)、注冊(cè)資本、經(jīng)營(yíng)范圍、住所地、特殊行業(yè)的經(jīng)營(yíng)許可。
出讓方持股數(shù)量、所占比例，轉(zhuǎn)讓決議和授權(quán)決定，轉(zhuǎn)讓的股份和權(quán)益內(nèi)容。
目標(biāo)公司股東會(huì)決議，轉(zhuǎn)讓出讓方股份征求其他股東意見(jiàn)事實(shí)，其他股東對(duì)于出讓方轉(zhuǎn)讓其股份的意思表示和行為表現(xiàn)。
受讓方的主體適格，受讓股份的決議和授權(quán)決定真實(shí)、合法，無(wú)行業(yè)限制和違反法律禁止性規(guī)定。
特別約定的股份轉(zhuǎn)讓的附加條件。
(二)轉(zhuǎn)讓標(biāo)的。
股權(quán)轉(zhuǎn)讓標(biāo)的是股東依法享有的股份，還是股東在設(shè)立公司之前的出資，還是目標(biāo)公司的某項(xiàng)資產(chǎn)或設(shè)備?我們認(rèn)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的應(yīng)當(dāng)是股東依法登記所享有的公司股份，及股東依照法律規(guī)定對(duì)公司享有的股東權(quán)益和承擔(dān)法律責(zé)任。
股東依法享有的股份，是指目標(biāo)公司的出資人在中國(guó)公司行政管理機(jī)關(guān)依法正式登記的，記載在出資人名稱(chēng)之上的股份。登記的股份與公司股東名冊(cè)上的記載和股東持有的出資證明所記載的出資和占有股份的比例應(yīng)當(dāng)是一致的。如果股份的記載不一致，應(yīng)當(dāng)以在公司行政管理機(jī)關(guān)登記的出資和股份比例為準(zhǔn)。
股東權(quán)益包括股東作為出資人按照在公司的資本額享有所有者的資金、人才、設(shè)備等資產(chǎn)，以及對(duì)公司資產(chǎn)的收益權(quán)、重大決策權(quán)和選擇管理者等權(quán)利，表現(xiàn)為股東出資后對(duì)公司資產(chǎn)中所享有和占有的份額。
股東責(zé)任由法律規(guī)定，包括對(duì)公司其他股東虛假出資和抽逃資金承擔(dān)連帶責(zé)任，對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，股東不得侵犯公司的財(cái)產(chǎn)和財(cái)產(chǎn)權(quán)利，不得非法干預(yù)公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
我們認(rèn)為，股份轉(zhuǎn)讓?xiě)?yīng)當(dāng)是出在公司依法被設(shè)立之后，包括出資額、股東權(quán)益和股東責(zé)任在內(nèi)的概括的轉(zhuǎn)讓?zhuān)粌H僅是股東出資額的轉(zhuǎn)讓。
出資可以是設(shè)立公司之前出資人的投資行為，也可以是公司設(shè)立之后股東在公司注冊(cè)資本中占有的份額。
出資作為投資行為，出資是指公司依法登記成立之前，依據(jù)出資人投資協(xié)議約定的實(shí)際交納注冊(cè)資本的行為，包括交付現(xiàn)金，交付出資人的有形資產(chǎn)、無(wú)形資產(chǎn)等財(cái)產(chǎn)和財(cái)產(chǎn)權(quán)利。公司尚未依法獲得營(yíng)業(yè)執(zhí)照之前，出資人的性質(zhì)與公司股東的性質(zhì)不同。出資人不履行出資義務(wù)，例如不依法交付作為出資的資金、財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利，或在公司成立后抽逃出資的，被追究的是出資人違反投資協(xié)議的違約責(zé)任，而不是股東責(zé)任。
出資作為公司注冊(cè)資本的份額，隨著公司經(jīng)營(yíng)情況的變化而變化，體現(xiàn)了該份額名下的股東在公司的不同時(shí)期，享有對(duì)公司各項(xiàng)資產(chǎn)、權(quán)利和責(zé)任所有權(quán)的份額。
股份轉(zhuǎn)讓是指公司成立之后，公司股東之間和股東與其他第三人之間關(guān)于公司股份所體現(xiàn)的股東權(quán)利、利益和責(zé)任的轉(zhuǎn)讓?zhuān)顷P(guān)于股份和股東權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生、變更和消滅的股權(quán)行為，具有物權(quán)行為的性質(zhì)。股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議的標(biāo)的是股份、股東權(quán)利和股東責(zé)任，而不僅僅是公司出資人的出資額。
(三)約定的轉(zhuǎn)讓價(jià)金。
股東權(quán)是股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議的標(biāo)的，轉(zhuǎn)讓股份的價(jià)金是股東權(quán)轉(zhuǎn)讓的合同對(duì)價(jià)，股東權(quán)轉(zhuǎn)讓的價(jià)值屬于非上市流通的股份，與出資額和凈資產(chǎn)有直接關(guān)系。股份價(jià)格可以高于股東當(dāng)初的出資額，也可以低于股東的出資額;可以高于評(píng)估后的每股凈資產(chǎn)，也可以低于評(píng)估后的每股凈資產(chǎn)。
股東權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)值的高低往往受到每股凈資產(chǎn)、企業(yè)經(jīng)營(yíng)情況、資產(chǎn)存量、無(wú)形資產(chǎn)、市場(chǎng)環(huán)境等多方面的影響。如何確定股東權(quán)的轉(zhuǎn)讓價(jià)值，公司法以及有關(guān)法規(guī)都沒(méi)有明確規(guī)定，一般都以經(jīng)過(guò)評(píng)估并協(xié)商一致的凈資產(chǎn)為基礎(chǔ)，由股權(quán)轉(zhuǎn)讓的雙方協(xié)商確定。如果股東的出資屬于國(guó)有資產(chǎn)，還必須經(jīng)過(guò)有關(guān)評(píng)估機(jī)關(guān)評(píng)估，并經(jīng)過(guò)政府主管部門(mén)批準(zhǔn)。但是，評(píng)估的價(jià)值，并不等于轉(zhuǎn)讓的價(jià)值，股東權(quán)轉(zhuǎn)讓的價(jià)值，雙方可以參考資產(chǎn)評(píng)估的價(jià)值協(xié)商確定。
轉(zhuǎn)讓股份的購(gòu)買(mǎi)價(jià)也叫價(jià)金，包括轉(zhuǎn)讓股份所包含的各種股東權(quán)益和股東義務(wù)。其中股東權(quán)益通常包括依附于轉(zhuǎn)讓股份所涉及的現(xiàn)時(shí)資產(chǎn)和權(quán)益，以及目標(biāo)公司未來(lái)的潛在的價(jià)值和可以獲得的利益。公司資產(chǎn)包括股份所代表的全部動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)、有形資產(chǎn)和無(wú)形資產(chǎn)。
轉(zhuǎn)讓價(jià)款的數(shù)額應(yīng)當(dāng)是確定的。價(jià)款金額不包括出讓方隱瞞的、尚未披露的現(xiàn)實(shí)債務(wù)、或有債務(wù)及其他應(yīng)付款項(xiàng)。如果所涉及的資產(chǎn)存在短少、毀損、降低或喪失使用價(jià)值等“財(cái)產(chǎn)價(jià)值貶損”的情況，應(yīng)當(dāng)由股份出讓方承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任，或承擔(dān)未真實(shí)披露債務(wù)所產(chǎn)生的侵權(quán)賠償責(zé)任。
受讓方有權(quán)在轉(zhuǎn)讓價(jià)款中扣除未披露債務(wù)和財(cái)產(chǎn)價(jià)值貶損所引起的違約金或損害賠償金等值的數(shù)額。如受讓方已支付轉(zhuǎn)讓價(jià)款，出讓方必須即時(shí)返還等值金額.支付違約金、返還損害賠償金的期限可以約定為12個(gè)月或更長(zhǎng)的期間，扣減轉(zhuǎn)讓價(jià)款的有效期間可以約定為股份轉(zhuǎn)讓交割完成日之后的12個(gè)月或更長(zhǎng)的期間。期間越長(zhǎng)，越有利于保護(hù)受讓方的權(quán)利。
(四)價(jià)款提存(escrow)與股權(quán)交付。
轉(zhuǎn)讓協(xié)議中必須明確約定受讓方交付轉(zhuǎn)讓價(jià)金和出讓方交付股權(quán)的具體日期或者明確的期限;分期交付的，應(yīng)當(dāng)約定每期支付的具體數(shù)額以及股權(quán)交付的具體日期。
在跨地區(qū)、跨國(guó)際的股份轉(zhuǎn)讓中，由于缺乏信用和了解，為防止欺詐，確保誠(chéng)實(shí)信用履行合同，提存條款的約定非常必要。
股權(quán)與預(yù)付款的提存條款，是雙方在實(shí)際履行合同約定的轉(zhuǎn)移股權(quán)和支付價(jià)款義務(wù)之前，將股權(quán)憑證及價(jià)款提交給雙方共同選擇的銀行或律師事務(wù)所暫時(shí)保管，除非經(jīng)過(guò)雙方指定的授權(quán)代表處置，任何一方不得從保管者處領(lǐng)取股權(quán)憑證或扣劃價(jià)款。
通常約定價(jià)款和股權(quán)憑證的提取方式、金額，以及支付價(jià)款、違約款、賠償金的數(shù)額、各階段的具體日期和操作程序。
另外還可以約定股份轉(zhuǎn)讓所發(fā)生的費(fèi)用、稅金的負(fù)擔(dān)方式或比例。
(五)驗(yàn)資、更名、新的合營(yíng)協(xié)議、過(guò)戶(hù)。
股權(quán)協(xié)議中應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定股東權(quán)轉(zhuǎn)讓的后，應(yīng)當(dāng)約定驗(yàn)資、股東名冊(cè)更名，以及簽訂新的合營(yíng)(合作)協(xié)議，辦理股份變更過(guò)戶(hù)的登記手續(xù);屬于金融、建筑、房地產(chǎn)、醫(yī)藥、新聞、電訊、通訊等特殊行業(yè)的，還需要約定報(bào)請(qǐng)有關(guān)行業(yè)主管部門(mén)批準(zhǔn)等手續(xù)。
股價(jià)款到賬驗(yàn)款，出具報(bào)告書(shū)。在股份受讓方支付全部轉(zhuǎn)股金額并將付款憑證傳真給出讓方后，在約定的工作日內(nèi)(例如：5日或10日)，出讓方指定的或雙方約定的注冊(cè)會(huì)計(jì)師對(duì)該轉(zhuǎn)股金額是否到帳予以驗(yàn)證，并將驗(yàn)證報(bào)告?zhèn)髡娼o股份受讓方。
股東名冊(cè)的更名。出讓方在確認(rèn)收到全部轉(zhuǎn)股金額后，開(kāi)始協(xié)助股份受讓方辦理股權(quán)變更手續(xù)，將目標(biāo)公司股東名冊(cè)中的出讓方名稱(chēng)變更為股份受讓方名稱(chēng)，發(fā)放新股東出資證明書(shū)。
股東權(quán)利義務(wù)的移轉(zhuǎn)。股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議可以約定，股權(quán)交割之后，出讓方將不再作為目標(biāo)公司的股東而享有任何股東權(quán)利，亦不再承擔(dān)目標(biāo)公司的任何義務(wù)、負(fù)債或損失;而股份受讓方將成為目標(biāo)公司的股東，并取代出讓方繼續(xù)履行目標(biāo)公司發(fā)起人協(xié)議書(shū)及章程中規(guī)定的股東權(quán)利和股東義務(wù)。
簽訂新的合營(yíng)(合作)協(xié)議、章程。新股東與公司其他股東應(yīng)當(dāng)簽訂新的合營(yíng)(合作)協(xié)議，修訂原公司章程和議事規(guī)則，更換新董事。簽訂新的合營(yíng)(合作)協(xié)議與新章程后，公司簽發(fā)新的股東股權(quán)證明書(shū)，變更公司的股東名冊(cè)，并于變更后30日內(nèi)向公司行政管理機(jī)關(guān)提交目標(biāo)公司股東、股份、章程、出資人等變更登記申請(qǐng)或備案申請(qǐng)。
(六)陳述與保證條款。
通常股份收購(gòu)合同篇幅比較長(zhǎng)，結(jié)構(gòu)與內(nèi)容復(fù)雜，執(zhí)行中不可預(yù)測(cè)因素隨時(shí)發(fā)生，商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)和法律風(fēng)險(xiǎn)隨時(shí)出現(xiàn)，其中股份出讓方的“陳述與保證”條款在股份轉(zhuǎn)讓合同中占了較大的篇幅。目的是防范風(fēng)險(xiǎn)，完善違約救濟(jì)措施。股份出讓方的“陳述與保證”的要求是：
誠(chéng)實(shí)、詳細(xì)、真實(shí)的陳述;依據(jù)約定廣泛陳述，包括：公司文件、會(huì)計(jì)賬表、營(yíng)業(yè)狀況、資產(chǎn)清單與狀況;或者依據(jù)約定重點(diǎn)陳述。
陳述與保證所涉及的內(nèi)容通常包括一般性陳述和保證，出讓方的陳述和保證，受讓方的陳述和保證。
一般性陳述與保證，通常包括以下內(nèi)容或條款：
主體適格：依法組建、有效存續(xù)、信警良好;
有權(quán)簽約和有能力履約：具有簽約和履約所合法的必要的決議、授權(quán)，承諾具備交付股權(quán)與支付股價(jià)的現(xiàn)實(shí)保障;
最大誠(chéng)信地披露：披露阻礙股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂和履行的客觀障礙，包括來(lái)自目標(biāo)公司可能引發(fā)的或尚未了解的債權(quán)債務(wù)、侵權(quán)賠償、涉及關(guān)鍵技術(shù)人員或高級(jí)管理人員的勞資糾紛、環(huán)境保護(hù)與安全衛(wèi)生隱患、股東糾紛、擔(dān)保債權(quán)、住所地遷徙，以及經(jīng)過(guò)預(yù)報(bào)的可能發(fā)生的自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭(zhēng)或恐怖活動(dòng)、罷工或地區(qū)動(dòng)亂、行政處罰、政府頒布新政策或頒布禁止令、司法機(jī)關(guān)采取強(qiáng)制措施等重大影響;
合法履約：簽訂或履行股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，不會(huì)違反中國(guó)法律、法規(guī)的強(qiáng)制性、禁止性規(guī)定;
協(xié)助履約：在陳述與保證、信息披露、先決條件成就、股權(quán)交割、價(jià)款交付、資產(chǎn)移交、過(guò)渡期交接銜接、過(guò)戶(hù)變更、登記注冊(cè)、善后工作等事項(xiàng)中，目標(biāo)公司、出讓方和受讓方，以及相關(guān)的應(yīng)及時(shí)、適當(dāng)、善意地提示、協(xié)商、配合、協(xié)助。
股份權(quán)利無(wú)暇疵：轉(zhuǎn)讓的股份為現(xiàn)實(shí)地、合法地持有和控制，所有權(quán)依法被承認(rèn)和保護(hù)，權(quán)利憑證由出讓方持有或由出讓方委托的機(jī)構(gòu)代為保管，法律狀態(tài)完整，尚未設(shè)置質(zhì)押、留置、擔(dān)?；蚱渌谌綑?quán)益。
股價(jià)款項(xiàng)的保證：支付受讓股份的資金來(lái)源合法，且有充分的資金履行支付義務(wù)。
股份出讓方的一般陳述
出讓股份的合法性和有效性：出讓方合法持有目標(biāo)公司的股份，符合中國(guó)現(xiàn)行法律、法規(guī)關(guān)于股份登記的規(guī)定，相關(guān)法律性文件真實(shí)、完備、合法、有效。
決議與授權(quán)書(shū)的一致性：根據(jù)目標(biāo)公司當(dāng)前章程的有關(guān)規(guī)定，目標(biāo)公司股東決議與出具的股份轉(zhuǎn)讓的決議和授權(quán)書(shū)是一致的和有效的。
目標(biāo)公司其他股東的意愿。其他股東知道并了解出讓方股份轉(zhuǎn)讓的事實(shí)，二分之一以上的其他股東同意轉(zhuǎn)讓股份，同意出讓方轉(zhuǎn)讓股份的意思表示真實(shí)，并且依法放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)轉(zhuǎn)讓股份的權(quán)利。
原董事辭職：原任董事于股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂之日至股份過(guò)戶(hù)登記完成之日書(shū)面提出辭職，出讓方與其他股東批準(zhǔn)，并決議通過(guò)受讓方指定的人士代理原董事行使約定的董事職權(quán)。
股份受讓方的一般陳述
提交決議和授權(quán)書(shū)：股份轉(zhuǎn)讓備忘錄簽訂之日至股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議正式簽署之前，受讓方應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律和公司章程規(guī)定，向出讓方提交其內(nèi)部權(quán)利機(jī)構(gòu)作出的本次股份轉(zhuǎn)讓的有效決議和授權(quán)書(shū)。
支付股價(jià)款：保證按照股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議的約定，協(xié)助開(kāi)立轉(zhuǎn)讓股份價(jià)款的帳戶(hù)，支付預(yù)付款，按約定期限分階段支付股份轉(zhuǎn)讓款項(xiàng)。
資產(chǎn)的清點(diǎn)與驗(yàn)收：遵守誠(chéng)實(shí)信用的原則，不擅自修改資產(chǎn)清點(diǎn)標(biāo)準(zhǔn)與驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)，客觀評(píng)估資產(chǎn)價(jià)值，及時(shí)簽署清點(diǎn)與驗(yàn)收證明。
留用人員：遵守約定無(wú)保留無(wú)歧視地繼續(xù)聘用管理人員、技術(shù)人員和普通聘用人員。
履行承諾：遵守約定誠(chéng)實(shí)信用地繼續(xù)履行在經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)、特定項(xiàng)目、原有客戶(hù)、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、產(chǎn)品或服務(wù)特色等方面的承諾。
(七)過(guò)渡期
股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)是一份嚴(yán)謹(jǐn)、慎重而又條款細(xì)致的合同，但有許多的簽約當(dāng)事人往往在細(xì)致地進(jìn)行陳述與保證之后，疏忽了過(guò)渡期條款。而這種疏忽在轉(zhuǎn)讓協(xié)議開(kāi)始履行時(shí)就會(huì)顯露出危害性，有時(shí)甚至?xí)拐麄€(gè)轉(zhuǎn)讓過(guò)程變得十分復(fù)雜和艱難。并且簽約雙方及與此相關(guān)的各方也會(huì)因過(guò)渡期間的權(quán)益不明而埋下難以合作的種子。因此，在股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議中重視并完善過(guò)渡期條款是十分重要的。
所謂過(guò)渡期條款是指在股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議中，對(duì)于協(xié)議簽訂到股份正式辦理轉(zhuǎn)讓交割這一段期間內(nèi)，出讓方與受讓方將各自的權(quán)利、義務(wù)明確約定，提出先期進(jìn)駐并參與公司的管理等具體的措施，以便適當(dāng)?shù)亍⒓皶r(shí)地、準(zhǔn)確地實(shí)現(xiàn)管理權(quán)交接。過(guò)渡期條款的實(shí)質(zhì)是一種期間義務(wù)的約定，所以在有些文章中，也將過(guò)渡期條款稱(chēng)為合同履行期間的義務(wù)條款。
通常，在股份收購(gòu)的運(yùn)作中，股份轉(zhuǎn)讓合同的簽訂，僅是整個(gè)交易行為的開(kāi)始，只有到交割日，雙方移轉(zhuǎn)股份及交付價(jià)金時(shí)，才是交易行為的終結(jié)。從合同的簽訂到交割日是股份轉(zhuǎn)讓的過(guò)渡期。過(guò)渡期的長(zhǎng)短視雙方意愿及各種法定程序的履行和法律文件的審批的快慢而定。通常在
2個(gè)月至6個(gè)月之間。
在過(guò)渡期期間，對(duì)于雙方而言，都是相當(dāng)敏感和慎重的。因此，為避免雙方的權(quán)利義務(wù)于這段時(shí)間內(nèi)發(fā)生變動(dòng)，則應(yīng)在合同中寫(xiě)明雙方當(dāng)事人于此期間的義務(wù)，即訂立過(guò)渡期條款。
對(duì)于股份受讓方，因股份尚未正式轉(zhuǎn)移，未能取得股東的合法身份，從而無(wú)法直接參與目標(biāo)公司的經(jīng)營(yíng)，但目標(biāo)公司的任何經(jīng)營(yíng)、資產(chǎn)、人事、債務(wù)等事實(shí)的發(fā)生和變更，都與受讓方自身在公司的未來(lái)利益有密切和必然的聯(lián)系。
對(duì)于出讓方，因股份轉(zhuǎn)移己基本定局，可能出現(xiàn)各種各樣的降低經(jīng)營(yíng)意愿，怠于管理的行為，在公司資產(chǎn)、人事安排、風(fēng)險(xiǎn)防范、合同履行等方面出現(xiàn)的松懈、放任的情況，從而影響目標(biāo)公司的收益和資產(chǎn)保全。
其中，不能立即完成股份收割或支付股份價(jià)金的主要原因有以下幾點(diǎn):
1.等待批準(zhǔn)。政府部門(mén)、行業(yè)主管部門(mén)、股東大會(huì)的批準(zhǔn);
2.合同的特別約定。需要等待目標(biāo)公司的供應(yīng)商、客戶(hù)、房地產(chǎn)主等債權(quán)人同意，該股份的轉(zhuǎn)移的生效;
3.股權(quán)控制的特別約定。原有的合同有事先約定，公司控制權(quán)的變更必須經(jīng)過(guò)某第三方書(shū)面用意，否則不得延續(xù)目標(biāo)公司與某第三方的原有合同，從而導(dǎo)致終止原合同。
4.受讓方有待進(jìn)一步核實(shí)和審查的要求。股份受讓人在簽訂股份轉(zhuǎn)讓合同后，還需要進(jìn)一步核實(shí)和審查目標(biāo)公司的狀況，及早發(fā)現(xiàn)現(xiàn)存的或潛在的問(wèn)題，在股份交割日，一方移轉(zhuǎn)股份，另一方交付價(jià)金，股份轉(zhuǎn)讓才告終結(jié)。
在過(guò)渡期，應(yīng)當(dāng)注避免以下情況發(fā)生：
1.征得第三方同意，事先或盡快獲得由于合同關(guān)系、股權(quán)關(guān)系涉及的有關(guān)第三方的同意.例如擔(dān)保合同、房屋租賃合同和材料產(chǎn)品的供應(yīng)與銷(xiāo)售合同等，約定雙方在盡快取得涉及本項(xiàng)交易或與本項(xiàng)交易實(shí)施有關(guān)聯(lián)的第三方同意，授權(quán)及核準(zhǔn)工作中各自確立的工作事項(xiàng)，以免發(fā)生責(zé)權(quán)不明和互相推諉的現(xiàn)象，導(dǎo)致法定程序和必備手續(xù)拖延辦理;
2.出讓方妥善經(jīng)營(yíng)，應(yīng)當(dāng)采取積極有效措施，妥善協(xié)助經(jīng)營(yíng)、管理目標(biāo)公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù);
3.出讓方不得減損資產(chǎn)，不得減損目標(biāo)公司的其他利益、避免減少公司資產(chǎn)價(jià)值;
4.出讓方不得分派股利、紅利，不得出售、轉(zhuǎn)移或質(zhì)押公司股份。
5.未經(jīng)受讓方同意，不得簽訂新的合同。
6.履行原合同時(shí)，在支付價(jià)款、處分資產(chǎn)、聘用合同等方面，在合同的解除、抗辯權(quán)、撤銷(xiāo)等方面，受讓方是否介入或監(jiān)督。例如約定：買(mǎi)方可以在目標(biāo)公司同意的情況下，派出先期管理人，對(duì)經(jīng)營(yíng)和交接工作進(jìn)行督導(dǎo)。
7.雙方對(duì)收購(gòu)合同及涉及的全部信息、資料，均負(fù)有保密的義務(wù)。
過(guò)渡期條款應(yīng)當(dāng)在以下方面進(jìn)行基本的約定：
1.為維持目標(biāo)公司的現(xiàn)狀，應(yīng)防止出讓方利用其目標(biāo)公司股東之特殊身份，變相從公司獲取其他利益，或采取惡意行為使公司資產(chǎn)價(jià)值減少，放任高級(jí)管理人員和技術(shù)業(yè)務(wù)骨干等人才的流失。因此，建議過(guò)渡條款應(yīng)約定，出讓方在此期間內(nèi)，不得進(jìn)行股利或紅利的分派，并不得將其公司資產(chǎn)、股份出售、轉(zhuǎn)移、抵押，解聘專(zhuān)業(yè)管理人員和技術(shù)人員。此外，非經(jīng)買(mǎi)方同意，亦不得與第三者從事任何對(duì)目標(biāo)公司的營(yíng)運(yùn)或財(cái)務(wù)狀況有損害的行為。
2.雙方約定對(duì)于股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議涉及的一切資料、信息和對(duì)外披露，負(fù)有保密的義務(wù)。
除上述基本內(nèi)容以外，簽約雙方還可根據(jù)需要，增加其他的條款，以保證雙方平穩(wěn)地渡過(guò)敏感期，達(dá)到順利交接股份的最終目的。
(八)違約責(zé)任。
違約責(zé)任是違反股東權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。關(guān)于違反股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的法律責(zé)任問(wèn)題，法律沒(méi)有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依照當(dāng)事人的約定。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面的形式，依法需報(bào)請(qǐng)有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)。協(xié)議的內(nèi)容必須符合法律規(guī)定，違反法律規(guī)定的協(xié)議是無(wú)效的，也是不受法律保護(hù)的。執(zhí)業(yè)律師代理股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的內(nèi)容，確人股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力，明確雙方各自的權(quán)利義務(wù)，這是正確判定當(dāng)事人責(zé)任的前提和依據(jù)。
不真實(shí)陳述的違約補(bǔ)償條款，雙方通常最難達(dá)成協(xié)議的，例如：陳述與保證條款中的資產(chǎn)清單、質(zhì)量、價(jià)值和處所不真實(shí)和不完整，股份受讓方就該項(xiàng)資產(chǎn)的價(jià)值要求違約補(bǔ)償。
根據(jù)“價(jià)款提存”條款的約定，通常在雙方共同約定的銀行或律師事務(wù)所處存有部分價(jià)款或預(yù)付款，如果一方違約、侵權(quán)而且需要用金錢(qián)補(bǔ)償?shù)模环缴暾?qǐng)，經(jīng)過(guò)保管人核實(shí)，可以直接用提存的價(jià)款償付損失。補(bǔ)償?shù)慕痤~通常由雙方事先約定具體金額、計(jì)算方法或補(bǔ)償比例。
(九)出讓方善意的避險(xiǎn)措施
1.明確過(guò)錯(cuò)歸責(zé)原則
股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議在風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)條款中可以特別約定以下內(nèi)容，避免風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)條款約定不具體、不明確，導(dǎo)致出讓方承擔(dān)更多的法律風(fēng)險(xiǎn)和經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，其中可能涉及承擔(dān)公司未來(lái)的或有債務(wù)、侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任。
轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定具體的“知道和了解”人員的范圍，可以有效地減少和降低出讓方法律風(fēng)險(xiǎn)和賠償責(zé)任。出讓方可以承諾就目標(biāo)公司的高級(jí)管理人員(例如總經(jīng)理、部門(mén)經(jīng)理、財(cái)務(wù)責(zé)任人等級(jí)別人員)和主要技術(shù)骨干(列名的主要技術(shù)人員)的范圍內(nèi)，對(duì)他們的書(shū)面陳述和保證，承擔(dān)陳述不真實(shí)責(zé)任的違約補(bǔ)償責(zé)任，對(duì)于該類(lèi)人員以外的其他人員的陳述和保證的失實(shí)和不完整不承擔(dān)任何賠償責(zé)任。
股份出讓方還可以憑借注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師、資產(chǎn)評(píng)估師等社會(huì)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)出具的專(zhuān)業(yè)意見(jiàn)書(shū)，轉(zhuǎn)嫁由于陳述和保證不真實(shí)、不全面而承擔(dān)相應(yīng)的違約與侵權(quán)責(zé)任，承擔(dān)各種可能發(fā)生的行政處罰。
2.交割日后的保證期
股份出讓方承諾在股份交割日后1年內(nèi)，對(duì)不真實(shí)、不全面的陳述承擔(dān)補(bǔ)償責(zé)任。股份受讓方通常主張延長(zhǎng)保證期間，出讓方通常主張縮短或取消保證期間。
3.補(bǔ)償?shù)某潭?
股份出讓方通常主張補(bǔ)償應(yīng)當(dāng)約定一定的幅度，包括補(bǔ)償金的起始數(shù)額和最高限額。例如：目標(biāo)公司出現(xiàn)資產(chǎn)非正常的減少、負(fù)債增加、設(shè)備使用效率降低、權(quán)益受損的，超過(guò)原評(píng)估價(jià)值或雙方協(xié)商價(jià)值的一定比例以上(例如：10%以上)的，或出讓方必須支付的補(bǔ)償金額達(dá)到股份轉(zhuǎn)讓總價(jià)款的1%以上，出讓方才予以補(bǔ)償。轉(zhuǎn)移資產(chǎn)所有權(quán)過(guò)程中的損失出讓方可以免除支付補(bǔ)償金。
4.支付價(jià)款的時(shí)機(jī)
受讓方希望滯后交付股份價(jià)款，防備交割后發(fā)現(xiàn)資產(chǎn)質(zhì)量與權(quán)利瑕疵，或有負(fù)債增加，用預(yù)付款抵消，或要求出讓方提供額外的資產(chǎn)擔(dān)保，擔(dān)保損害補(bǔ)償。
5.或有債務(wù)的界定
或有負(fù)債，依照國(guó)家財(cái)政部規(guī)章的規(guī)定是指過(guò)去的交易或事項(xiàng)形成的潛在義務(wù)，其存在須通過(guò)未來(lái)不確定事項(xiàng)的發(fā)生或不發(fā)生予以證實(shí);或過(guò)去的交易或事項(xiàng)形成的現(xiàn)時(shí)義務(wù)，履行該義務(wù)不是很可能導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)利益流出企業(yè)或該義務(wù)的金額不能可靠地計(jì)量。
股份轉(zhuǎn)讓中的或有負(fù)債是股份交割日前或在約定的保證期間內(nèi)，發(fā)生了不能準(zhǔn)確預(yù)測(cè)合同債務(wù)、侵權(quán)債務(wù)等損害所發(fā)生的概率和賠償?shù)木唧w數(shù)額。目標(biāo)公司由于產(chǎn)品質(zhì)量、未決訴訟、行政處罰、政府禁止令、司法強(qiáng)制措施，以及可能發(fā)生的知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)、車(chē)輛交通肇事、勞資糾紛、擔(dān)保債權(quán)等嚴(yán)重影響目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)、業(yè)績(jī)或商業(yè)信譽(yù)的事件。
6.或有負(fù)債的分擔(dān)
通常情況下在股份交割日之前發(fā)生的或有負(fù)債所造成的損失由出讓方負(fù)擔(dān)，出讓方在任何時(shí)候未披露的負(fù)債，無(wú)論是故意還是過(guò)失，均由出讓方負(fù)擔(dān);受讓方成為目標(biāo)公司股東后，在保證期間或按照約定清償或有債務(wù)損失的，可以向出讓方追償。
(十)不可抗力
不可抗力通常是指股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議的雙方或一方無(wú)法克服、無(wú)法預(yù)見(jiàn)、無(wú)法避免的客觀情況。不可抗力的范圍通常在協(xié)議中約定，包括但不限于罷工、員工騷亂、爆炸、火災(zāi)、洪水、地震、颶風(fēng)等其它自然災(zāi)害和意外事件，及戰(zhàn)爭(zhēng)、國(guó)際國(guó)內(nèi)的恐怖主義活動(dòng)、社會(huì)動(dòng)亂，以及省市人民政府實(shí)施的局部地區(qū)戒嚴(yán)及交通管制、征用、征收、沒(méi)收和國(guó)家法律、國(guó)務(wù)院行政法規(guī)的頒布、修訂，以及國(guó)家最高人民司法機(jī)關(guān)頒布的強(qiáng)制性、禁止性司法解釋規(guī)定，致使協(xié)議當(dāng)事人無(wú)法繼續(xù)履行股份轉(zhuǎn)讓約定的義務(wù)或?qū)嵤┖蠣I(yíng)和合作的。
國(guó)家預(yù)測(cè)、預(yù)報(bào)機(jī)構(gòu)已經(jīng)發(fā)出預(yù)報(bào)、預(yù)測(cè)，受不可抗力影響的一方應(yīng)當(dāng)全力采取積極有效的合理措施，消除、減少不可抗力的影響及損失;由于受預(yù)測(cè)、預(yù)報(bào)的科學(xué)技術(shù)條件的影響，自然災(zāi)害或客觀影響超出預(yù)測(cè)、預(yù)報(bào)的強(qiáng)度、時(shí)限和地域，受損害方盡管采取最大努力仍然不能避免損害事實(shí)發(fā)生的，可以請(qǐng)求免除部分或全部履行不能的責(zé)任。
發(fā)生不可抗力事件，履行協(xié)議受阻的一方應(yīng)以最便捷的方式毫無(wú)延誤地通知對(duì)方，并在不可抗力事件發(fā)生后約定的期限內(nèi)(如15日)，向?qū)Ψ教峁┎豢煽沽κ录脑敿?xì)書(shū)面報(bào)告和主管機(jī)關(guān)、行業(yè)主管部門(mén)出具的證明。
不可抗力事件影響股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議履行的，雙方應(yīng)當(dāng)就是否中止、推遲或終止協(xié)議的履行，及免除部分或全部地的合同義務(wù)進(jìn)行協(xié)商;不能達(dá)成協(xié)議的，依照法律的規(guī)定承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)或責(zé)任。
第二部分、股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的效力判斷
《公司法》第三十五條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東權(quán)轉(zhuǎn)讓可以分為兩類(lèi)：一是轉(zhuǎn)讓給該公司的其他股東;二是轉(zhuǎn)讓給股東以外的其他第三人。
有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓全部和部分股份，法律沒(méi)有要求召開(kāi)股東大會(huì)并作出決議，股東之間就股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議達(dá)成一致，變更股東名冊(cè)并申請(qǐng)公司備案即可實(shí)現(xiàn)。法律上沒(méi)有規(guī)定股東之間的轉(zhuǎn)讓必須征求其他股東的同意。
股東將自己的股份轉(zhuǎn)讓給股東以外的其他人，依據(jù)法律規(guī)定，必須召開(kāi)股東大會(huì)并作出決議，征得公司過(guò)半數(shù)以上其他股東的同意。
代理股東權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案件，首先應(yīng)當(dāng)確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為是否具有法律效力。執(zhí)業(yè)律師在確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的效力時(shí)，應(yīng)當(dāng)依照民法通則、公司法、合同法、最高法院相關(guān)司法解釋?zhuān)约捌渌嘘P(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特別法、國(guó)務(wù)院條例，著重對(duì)以下內(nèi)容進(jìn)行審查。
(一)股份出讓方的主體資格。股份出讓的一方必須是有限責(zé)任公司的股東，如果不是該公司的股東，就不具有轉(zhuǎn)讓該公司股東權(quán)的主體資格。在審查股份出讓方的主體資格時(shí)，應(yīng)當(dāng)著重審查以下兩方面的內(nèi)容：
1.有限責(zé)任公司是否依法成立。
公司必須依法登記，股東也必須依法登記?！豆镜怯浌芾?xiàng)l例》第22條規(guī)定，有限責(zé)任公司必須經(jīng)過(guò)公司行政管理機(jī)關(guān)登記注冊(cè)，頒發(fā)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，公司依法成立。公司是股東的載體，股東依賴(lài)公司存在。作為公司的股東，無(wú)論是原始出資人，還是繼售獲得的公司股份的受讓人，必須在公司行政管理機(jī)關(guān)登記獲得股東資格。
因此，如果有限責(zé)任公司沒(méi)有登記注冊(cè)，并取得《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，出資者也就不可能具有股東資格，當(dāng)然也不具備股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件。
如雙方簽訂成立有限責(zé)任公司的協(xié)議后，其中一方因其它原因把協(xié)議中約定的出資轉(zhuǎn)讓給他人。這種出資額的轉(zhuǎn)讓不是公司股份的轉(zhuǎn)讓?zhuān)贿m用股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律、法規(guī)規(guī)定。
2.是否具有該公司的股東資格。
凡是依法成立的有限責(zé)任公司，在公司注冊(cè)登記的公司行政管理機(jī)關(guān)存檔的公司開(kāi)業(yè)登記申請(qǐng)表和公司變更登記申請(qǐng)表中，都有相應(yīng)的登記和記載。公司應(yīng)當(dāng)依據(jù)公司登記的實(shí)際情況置備股東名冊(cè)，向股東簽發(fā)出資證明書(shū)，出資證明是出資者股東資格的證明。出資證明書(shū)一般載明的事項(xiàng)有：公司名稱(chēng)、公司登記證明、公司注冊(cè)資本、股東的姓名或者名稱(chēng)、交納的出資額和出資的日期、出資的證明書(shū)編號(hào)和核發(fā)日期、出資的證明書(shū)由公司蓋章。出資證明書(shū)是有限責(zé)任公司股東資格的證明文件，如果沒(méi)有獲得出資證明書(shū)，不能證明出資者是該公司的股東。
執(zhí)業(yè)律師在審查轉(zhuǎn)讓者的股東資格時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意審查公司的《合營(yíng)協(xié)議(投資協(xié)議)》、《章程》、公司登記檔案、成立批文、企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照和股東出資證明等證明文件。
(二)股東會(huì)決議和股東的購(gòu)買(mǎi)
有限責(zé)任公司具有人合和資合的雙重性質(zhì)，人合的因素重視股東之間的親合關(guān)系。根據(jù)公司法規(guī)定，執(zhí)業(yè)律師在審查股東會(huì)決議方面時(shí)，應(yīng)當(dāng)解決或處理以下三個(gè)方面的問(wèn)題：
1.股份轉(zhuǎn)讓的申請(qǐng)、決議。
股權(quán)的出讓方將轉(zhuǎn)讓股權(quán)的情況正式報(bào)告目標(biāo)公司以后，法律規(guī)定必須召開(kāi)股東會(huì)并作出決議，召集股東會(huì)的法定程序是：由董事會(huì)依據(jù)章程規(guī)定定期召集公司股東大會(huì);由代表1/4以上表決權(quán)的股東，1/3以上董事，或監(jiān)事，向公司提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)，由董事會(huì)負(fù)責(zé)召集。并應(yīng)當(dāng)就是否同意股東轉(zhuǎn)讓自己的出資的問(wèn)題作出決議。
股東正式申請(qǐng)后，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在章程規(guī)定的期限內(nèi)，或董事會(huì)工作規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)，或合理的期限內(nèi)，負(fù)責(zé)召集股東會(huì)。目標(biāo)公司或公司董事會(huì)拒絕或故意不召集股東會(huì)，或消極地拖延召集時(shí)間，致使股東權(quán)無(wú)法轉(zhuǎn)讓或者轉(zhuǎn)讓不成，并給股東造成損失的。股東可以向目標(biāo)公司起訴，請(qǐng)求侵權(quán)損害賠償。
2.征求其他股東意見(jiàn)。
誰(shuí)負(fù)責(zé)征求其他股東意見(jiàn)?征求其他股東意見(jiàn)的主體是目標(biāo)公司，還是出讓股份的股東?
我們認(rèn)為，征求公司其他股東同意的責(zé)任，如果公司章程有規(guī)定的，按照公司章程處理;如果公司章程沒(méi)有明確規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為由轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東的負(fù)責(zé)主動(dòng)征求其他股東的意見(jiàn)?；蛘哂赊D(zhuǎn)讓股權(quán)的出讓方委托目標(biāo)公司征求其他股東的意見(jiàn)。
應(yīng)當(dāng)向公司的全體股東征求意見(jiàn)，以集中方式征求其他股東意見(jiàn)的，其他股東應(yīng)當(dāng)在征求意見(jiàn)書(shū)上簽章贊成或反對(duì);個(gè)別征求意見(jiàn)的，被征求意見(jiàn)的股東可以書(shū)面表述贊成或反對(duì)的意見(jiàn)。
3.客觀認(rèn)定其他股東的意思表示。
出讓方不得強(qiáng)迫、欺騙、引誘其他股東作出決議或作出不真實(shí)的意思表示，也不能封鎖股份轉(zhuǎn)讓信息，或強(qiáng)制性地要求其他股東在限定的時(shí)間內(nèi)作出贊成或反對(duì)的意思表示。
對(duì)于出讓方股份轉(zhuǎn)讓事宜，被征求意見(jiàn)的其他股東，應(yīng)當(dāng)允許股東依照其章程規(guī)定，或尊重其依照常規(guī)的決策習(xí)慣，給予充分的和合理的信息資料、思考時(shí)間，遵守表決程序，對(duì)于主動(dòng)采取或積極實(shí)施購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓股份措施的，還應(yīng)當(dāng)給予必要的準(zhǔn)備時(shí)間。
對(duì)于股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)遺漏征求部分股東意見(jiàn)，但是該股東知道實(shí)際情況后沒(méi)有明確表示反對(duì)的;或者對(duì)于明確表示反對(duì)轉(zhuǎn)讓又不積極地實(shí)施購(gòu)買(mǎi)行為超過(guò)合理期限的，故意地或消極地拖延時(shí)間不明確表態(tài)是否同意轉(zhuǎn)讓和同意購(gòu)買(mǎi)股份超過(guò)合理期限的，視為公司其他股東同意轉(zhuǎn)讓。
4.過(guò)半數(shù)以上股東同意。
公司法律規(guī)定，向公司股東以外的人轉(zhuǎn)讓其股份的，“必須全體股東過(guò)半數(shù)以上同意”這是法律規(guī)定的股份轉(zhuǎn)讓條件。該規(guī)定立法的目的是保障股份轉(zhuǎn)讓的股東能夠有機(jī)會(huì)將股份轉(zhuǎn)讓出去，只要有過(guò)1/2以上股東同意即可轉(zhuǎn)讓股份，其他股東棄權(quán)或反對(duì)的不具有法律約束力。
其他股東明確表示不同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，法律規(guī)定必須出資購(gòu)買(mǎi)該股份;該股東不同意轉(zhuǎn)讓?zhuān)植怀鲑Y購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。
如果其他股東投棄權(quán)票，表示即不贊成轉(zhuǎn)讓?zhuān)植环磳?duì)轉(zhuǎn)讓的;或未出席股東會(huì)也未委托他人出席的視為棄權(quán)。對(duì)于股東棄權(quán)的意思表示，應(yīng)當(dāng)作有利于出讓方轉(zhuǎn)讓股份的解釋?zhuān)暈槠渌蓶|同意向公司股東以外的人轉(zhuǎn)讓其股權(quán)。
5.購(gòu)買(mǎi)價(jià)格和放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。
執(zhí)業(yè)律師應(yīng)當(dāng)本著有利于股權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系穩(wěn)定，有利于公司發(fā)展，有利于保護(hù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓各方合法權(quán)益的原則處理，一般不要輕易認(rèn)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系無(wú)效，并且認(rèn)真審查有關(guān)的憑證和證據(jù)。例如：其他股東是否同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓的簽名和蓋章，股東大會(huì)研究股權(quán)轉(zhuǎn)讓問(wèn)題的決議，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的價(jià)款及其它有關(guān)證據(jù)，綜合認(rèn)定其他股東對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的真實(shí)意思表示。
對(duì)于其他股東同意購(gòu)買(mǎi)轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，但是故意拖延時(shí)間并壓低轉(zhuǎn)讓價(jià)格，致使股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方?jīng)]有依法辦理有關(guān)轉(zhuǎn)讓手續(xù)的;或不同意轉(zhuǎn)讓?zhuān)o予的價(jià)格低于股東要轉(zhuǎn)讓價(jià)格的，一般應(yīng)當(dāng)視為不出資購(gòu)買(mǎi)。
(三)新股東的登記生效。
《公司法》第36條規(guī)定公司將受讓人的姓名或名稱(chēng)、住所以及受讓的出資額記載于股東名冊(cè)。《公司登記管理?xiàng)l例》第31條規(guī)定，股東轉(zhuǎn)讓其出資后，公司將受讓人的姓名或者名稱(chēng)、住所以及受讓的出資額記載于股東名冊(cè);并自股東發(fā)生變更之日起30之內(nèi)向國(guó)家公司行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。
公司股東經(jīng)過(guò)法定的變更登記程序，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的行為就具有法律效力，受讓方就依法成為該公司的股東，并承繼股份出讓方原來(lái)在該公司的股東權(quán)益。
股權(quán)的公信力不是來(lái)自法律規(guī)定的登記對(duì)抗主義，也不是以交付占有而獲得公信力。依據(jù)法律規(guī)定采取的是登記要件主義，即股權(quán)的取得、消滅和變更非經(jīng)登記不產(chǎn)生法律效力。據(jù)此，股權(quán)的取得、消滅和變更也必須經(jīng)過(guò)登記;只要股權(quán)轉(zhuǎn)讓的行為未經(jīng)過(guò)變更登記，原則上都應(yīng)當(dāng)認(rèn)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為不具有法律效力。
公司股東享有的股權(quán)是公司法規(guī)定的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。股權(quán)是物權(quán)的一種特殊形式，具備了不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的一切法律特征。公司股東股權(quán)的產(chǎn)生、變更、消滅，以及質(zhì)押擔(dān)保等權(quán)利的產(chǎn)生、變更和消滅，其公信力都以登記的公示方式為基礎(chǔ)，準(zhǔn)確的反映股權(quán)的各種法律狀態(tài)。
執(zhí)業(yè)律師在具體處理這類(lèi)案件時(shí)，對(duì)于沒(méi)有依法辦理有關(guān)變更登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同的情況，不要一律認(rèn)定為無(wú)效。可以按照以下原則處理：
1.對(duì)于轉(zhuǎn)讓雙方同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)就庋a(bǔ)辦有關(guān)變更登記手續(xù)的，可以讓當(dāng)事人依法補(bǔ)辦有關(guān)公司變更登記手續(xù)，不要因此而認(rèn)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的行為無(wú)效;
2.對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓以后，受讓方已經(jīng)向公司提出變更登記手續(xù)的，或者已經(jīng)實(shí)際參與經(jīng)營(yíng)管理，公司沒(méi)有依法給予辦理有關(guān)股東變更登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為沒(méi)有變更登記的過(guò)錯(cuò)屬于公司，股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方?jīng)]有過(guò)錯(cuò)，這種情況也不應(yīng)當(dāng)認(rèn)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓的行為無(wú)效。
總之，執(zhí)業(yè)律師在對(duì)以上內(nèi)容進(jìn)行全面審查的基礎(chǔ)上，還應(yīng)當(dāng)根據(jù)民法通則、合同法的關(guān)于民事法律行為有效、無(wú)效的有關(guān)規(guī)定，結(jié)合案件全部情況和有關(guān)證據(jù)對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的有效、無(wú)效問(wèn)題作出綜合評(píng)定。
